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篇(1)

關(guān)鍵詞：商事組織法；商事行為法；商事通則

一、我國商事法律制度構(gòu)建的現(xiàn)狀

1.我國商事組織法律制度。我國商事組織法律制度主要包括：公司法律制度、合伙企業(yè)法律制度、個人獨資企業(yè)法律制度和其他企業(yè)法律制度。表現(xiàn)為具體的單行法規(guī)為：《公司法》、《公司登記管理條例》、《合伙企業(yè)法》、《個人獨資企業(yè)法》、《全民所有制工業(yè)企業(yè)法》、《企業(yè)法人登記管理條例》、《商業(yè)銀行法》、《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》和《外資企業(yè)法》。

2.我國商事行為法律制度。我國商事行為法律制度包含以下方面：證券法律制度、票據(jù)法律制度、保險法律制度、海商法律制度、破產(chǎn)法律制度和其他商事行為法律制度。與之相對應(yīng)的商事單行法規(guī)有：《證券法》、《票據(jù)法》、《保險法》、《海商法》、《破產(chǎn)法》、《信托法》、《擔(dān)保法》和《合同法》。

商事法律制度是一項古老的法律制度，但在我國還是一項年輕的法律制度。在高度集中的計劃經(jīng)濟體制下，沒有也不可能有商事法律制度。在我國，商事法律制度的建立得益于改革開放，特別是得益于實行社會主義市場經(jīng)濟體制。黨的十八屆三中全會強調(diào)市場在資源配置中起決定性作用，無疑也是對我國商事法律法律制度進(jìn)一步完善的需求。然，我國現(xiàn)行的商事法律制度仍然存在許多不足之處。

二、我國商事法律制度的缺陷

1.立法分散，缺乏“形式商法”。首先，雖然我國現(xiàn)行的商事單行法可以分為商事組織法與商事行為法，但各單行法之間處于分散的狀態(tài)，缺乏協(xié)調(diào)性。

其次，每個單行法調(diào)整的是商法中某個具體領(lǐng)域的商事關(guān)系，至于商主體、商行為如何界定？以及商主體與商行為所具有的一般性特點都沒有相關(guān)法律予以規(guī)定。

自清末變律以來，我國只是頒布了一個未及實施的《大清商律草案》，從未制定過一部商法典或類似的立法文件。這并不意味著符合我國社會主義市場經(jīng)濟發(fā)展的需要。商法相較民法而言是特殊法，然，相較具體的商事單行法而言為一般法。商事關(guān)系不同于民事關(guān)系，商事行為不同于民事行為，商法的價值目標(biāo)也有異于民法的價值目標(biāo)。商法應(yīng)該效仿《民法通則》，制定一部總則性的商事規(guī)定，對現(xiàn)存的商事單行法規(guī)起統(tǒng)率作用，也對商法的一般性問題予以規(guī)定。

2.有關(guān)商事登記的規(guī)定混亂。商事組織法是商法的重要組成部分，也是我國現(xiàn)行民法規(guī)定與商法規(guī)定的重要區(qū)別之一。商事登記法在商事組織法中占有極為重要的地位。目前，我國并沒有制定一部系統(tǒng)的《商事登記法》，有關(guān)商事登記的規(guī)定散見于各類規(guī)范性文件之中。主要有：《個人獨資企業(yè)登記管理辦法》、《合伙企業(yè)登記管理條例》、《公司登記管理條例》、《企業(yè)法人登記管理條例》及其實施細(xì)則等行政法規(guī)與規(guī)章。其中既有關(guān)于個體工商戶的登記立法，也有關(guān)于企業(yè)法人的登記立法；既對登記中出現(xiàn)的專項問題予以規(guī)定，又根據(jù)不同企業(yè)形式予以特別規(guī)定。這些規(guī)定相互之間并沒有協(xié)調(diào)性，整體處于混亂的狀態(tài)，且相互之間存在重復(fù)與沖突的現(xiàn)象。

三、我國商事法律制度的完善

1.制定一部《商事通則》。我國學(xué)者對商法的立法模式早就進(jìn)行了探討，但并未形成統(tǒng)一的定論，而是以多種學(xué)說告終。這些學(xué)說分為：一，主張制定商法典，實行民商分離，以徐學(xué)鹿教授為代表；二，以梁慧星教授為代表的絕大多數(shù)民法學(xué)者或部分商事部門法學(xué)者主張民商合一；三，超越民商分離與民商合一，主張制定《商事通則》，以江平、王保樹教授為代表。主張民商分離，在民法典之外單獨制定一部商法典的觀點，受到許多學(xué)者的反對。因為我國已經(jīng)有了多部商事單行法規(guī)，如果另外單獨制定一部商事法典含括所有的商事法律制度，從我國的立法現(xiàn)狀及法典編纂的可行性角度來說，可能性不大，而且也沒有那個必要。主張民商合一的觀點抹煞了商法與民法調(diào)整對象的區(qū)別，由于商事關(guān)系的特殊性致使再宏大的民法典都不可能對商事法包容無遺。

基于我國商事立法分散的現(xiàn)狀，制定一部《商事通則》，是最明智的選擇。它既尊重我國現(xiàn)有的商事單行法規(guī)的規(guī)定，對它們之間的關(guān)系進(jìn)行梳理，又針對商事主體與商事行為所具有的營利性特征予以規(guī)定；在彌補商事法律制度空白的同時，對現(xiàn)有的商事單行法規(guī)起到統(tǒng)率作用。

2.制定一部《商事登記法》。我國的商事登記制度在價值取向和制度設(shè)計上，帶有濃厚的計劃經(jīng)濟色彩；前置審批程序因缺乏有效的法律約束而泛濫；對商事登記的具體規(guī)定立法層次不高，多為行政法規(guī)與規(guī)章，且相互之間存在重復(fù)、沖突的現(xiàn)象，并沒有形成一個協(xié)調(diào)的體系。

在市場經(jīng)濟目標(biāo)已經(jīng)厘定，市場經(jīng)濟體制已基本確立的今天，現(xiàn)存商事登記制度與我國經(jīng)濟發(fā)展?fàn)顩r、市場化改革方向之間的沖突愈發(fā)明顯，并已淪為經(jīng)濟發(fā)展的桎梏。對商事登記進(jìn)行統(tǒng)一立法，規(guī)范商事主體的登記制度已經(jīng)是完善商事法律制度的必然要求。

針對我國商事登記制度中存在的問題，我國應(yīng)以法律的形式制定一部《商事登記法》。同時，我國制定的該部《商事登記法》應(yīng)采用系統(tǒng)化的立法體例，摒棄過去單純以所有制的性質(zhì)、投資主體的國籍、企業(yè)規(guī)模、地域等為標(biāo)準(zhǔn)，對商事登記的要求、內(nèi)容、程序作出分門別類規(guī)定的作法，改用統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定商事登記制度所調(diào)整的范圍。

參考文獻(xiàn)：

[1]王保樹.中國現(xiàn)行商事法律制度的基本內(nèi)容.中國人大，1999年第10期.

[2]司粲.商事登記制度法律問題研究.西南政法大學(xué)，2012年碩士學(xué)位論文，第26頁.

[3]折喜芳.商事登記制度的立法完善.河北法學(xué)，2005年，第2期.

[4]鄭曙光.論“商法通則”創(chuàng)制的價值理性與實踐理性.中國商法年刊，2007年.

篇(2)

關(guān)鍵詞：擔(dān)保物權(quán) 破產(chǎn)重整 優(yōu)先性

（一）擔(dān)保物權(quán)優(yōu)先性的理論基礎(chǔ)

1. 擔(dān)保物權(quán)概述

對于擔(dān)保物權(quán)的概念，《物權(quán)法》并沒有明確規(guī)定，只在第170條規(guī)定，擔(dān)保物權(quán)人依法享有就擔(dān)保財產(chǎn)優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。有學(xué)者認(rèn)為，擔(dān)保物權(quán)是指為擔(dān)保債權(quán)的實現(xiàn)，在債務(wù)人或第三人提供特定的物或者權(quán)利作為標(biāo)的物而設(shè)定的限定物權(quán)。擔(dān)保物權(quán)也就是為了確保債務(wù)的履行而對他人提供的物或權(quán)利的價值所享有的權(quán)利。①擔(dān)保物權(quán)是以確保債務(wù)清償為目的，作為支配物的交換價值的一種物權(quán)。

2. 擔(dān)保物權(quán)優(yōu)先性的理論基礎(chǔ)

物權(quán)的優(yōu)先效力是指物權(quán)具有的、能夠比標(biāo)的物上的一般債權(quán)優(yōu)先行使的效力。②我國臺灣學(xué)者史尚寬認(rèn)為，物權(quán)之優(yōu)先效力就是物權(quán)優(yōu)于債權(quán)之效力。就為債權(quán)標(biāo)的之物成立物權(quán)時，則原則上物權(quán)有優(yōu)先之效力。③物權(quán)的優(yōu)先效力表現(xiàn)在兩個方面。一是物雖為債權(quán)之標(biāo)的，但是就該物成立物權(quán)時，物權(quán)優(yōu)先于債權(quán)。二是當(dāng)債務(wù)人破產(chǎn)或其財產(chǎn)被強制執(zhí)行時，就該物享有物權(quán)者，可以優(yōu)先受償。

（二）破產(chǎn)重整程序概述

1.破產(chǎn)制度概述

大陸法系許多國家的破產(chǎn)制度均承自羅馬法，然近代破產(chǎn)法制度又以法、德為集大成者。1807年，《法國商法典》第三編“破產(chǎn)編”全面詳實地規(guī)定了商人破產(chǎn)制度，形成近代大陸法系最完備的破產(chǎn)法體系。德國于1877年頒布了帝國破產(chǎn)法，但是這部法律糅合了刑事與民事規(guī)范。直至二戰(zhàn)后，德國多次修改其破產(chǎn)法律，將破產(chǎn)犯罪歸咎于刑事法典之中并于1994年頒布新的破產(chǎn)法。我國關(guān)于破產(chǎn)制度的法律規(guī)定始于1980年，在《民事訴訟法》（草案）第三稿中增加關(guān)于破產(chǎn)程序的建議，并于之后的1986年頒布《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法（試行）》（以下簡稱《企業(yè)破產(chǎn)法（試行）》）。此外，1991年頒布的《中華人民共和國民事訴訟法》第19章規(guī)定了“企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序”（2007年10月28日通過的《中華人民共和國民事訴訟法》已將“企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序”刪除），2005年通過的《中華人民共和國公司法》第10章規(guī)定了“公司解散和清算”的內(nèi)容。

2.破產(chǎn)重整程序的產(chǎn)生與發(fā)展

破產(chǎn)重整程序1929年發(fā)源于英國，設(shè)立之初主要對瀕臨破產(chǎn)的鐵路公司進(jìn)行整理，設(shè)立管理人，在法院監(jiān)督下運營，并將管理人制度納入公司法，以立法形式創(chuàng)設(shè)一般公司整理程序。同樣，基于維護社會公共利益的目的，美國在1898年通過聯(lián)邦破產(chǎn)法特許設(shè)置財產(chǎn)管理人，在法院監(jiān)督的前提下繼續(xù)營業(yè)，進(jìn)入重整程序，避免企業(yè)破產(chǎn)，由此產(chǎn)生破產(chǎn)重整制度。

經(jīng)濟基礎(chǔ)決定上層建筑，傳統(tǒng)破產(chǎn)制度與經(jīng)濟社會的飛速發(fā)展已完全脫節(jié)，破產(chǎn)重整法律制度呼之欲出。傳統(tǒng)的破產(chǎn)制度，過于強調(diào)對某些主體如債權(quán)人利益的保護，這樣一來導(dǎo)致的結(jié)果往往是造成企業(yè)整體資源的浪費。④而破產(chǎn)重整是指對已瀕臨困境而有再生希望的公司實施的旨在挽救其生存的積極程序。這種制度的出現(xiàn)與現(xiàn)代經(jīng)濟的發(fā)展密切相關(guān)，人們逐漸發(fā)現(xiàn)強調(diào)債權(quán)人利益保護的破產(chǎn)制度雖然能夠在企業(yè)瀕臨破產(chǎn)時給予債權(quán)人最后一絲補償，但是每個債權(quán)人從破產(chǎn)財產(chǎn)中所分得的數(shù)額仍與他們的債權(quán)數(shù)額相差甚遠(yuǎn)。

（三）破產(chǎn)重整中的擔(dān)保物權(quán)優(yōu)先性

1.擔(dān)保財產(chǎn)與破產(chǎn)財產(chǎn)的關(guān)系

擔(dān)保財產(chǎn)是否屬于破產(chǎn)財產(chǎn)？這不僅影響到破產(chǎn)管理人可否掌控?fù)?dān)保財產(chǎn)，對擔(dān)保物權(quán)優(yōu)先性能否行使也產(chǎn)生影響。筆者認(rèn)為，根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》的規(guī)定，破產(chǎn)程序啟動之后，破產(chǎn)企業(yè)的全部財產(chǎn)將由管理人接管，其中設(shè)置了擔(dān)保物權(quán)但并未轉(zhuǎn)移占有的財產(chǎn)也應(yīng)納入到破產(chǎn)財產(chǎn)的范疇之中。這一規(guī)定是管理人對擔(dān)保物進(jìn)行接管的法律依據(jù)。另外法律規(guī)定，擔(dān)保物變賣之后優(yōu)先清償擔(dān)保債權(quán)，其剩余價值將直接清償其他不具有優(yōu)先清償權(quán)的破產(chǎn)債權(quán)人，由此可見清償?shù)那疤崾菗?dān)保物屬破產(chǎn)財產(chǎn)，否則，其剩余價值用于清償并不具優(yōu)先清償權(quán)的債權(quán)人將無據(jù)可依。因此，《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定擔(dān)保物屬破產(chǎn)財產(chǎn)具有合理性與可行性。⑤

2.破產(chǎn)重整中的擔(dān)保物權(quán)的優(yōu)先性

筆者在此處將擔(dān)保債權(quán)界定為：于法院受理破產(chǎn)案件前或破產(chǎn)申請前既已成立，進(jìn)入破產(chǎn)程序后依法申報，享有債務(wù)人特定財產(chǎn)擔(dān)保物權(quán)的債權(quán)。其成立要件包括：時間上需在法院受理破產(chǎn)案件前或破產(chǎn)申請前；程序上需在破產(chǎn)程序啟動后向法定機關(guān)依法申報；內(nèi)容上要求享有債務(wù)人特定財產(chǎn)擔(dān)保物權(quán)；性質(zhì)上須是重整債權(quán)。⑥

重整程序是指對已經(jīng)發(fā)生或可能發(fā)生破產(chǎn)但卻有重生可能的法人企業(yè)，通過各方利益協(xié)調(diào)，以強制手段借依法進(jìn)行營業(yè)重組、債務(wù)清理，使企業(yè)避免破產(chǎn)、重獲新生的法律制度。我國的破產(chǎn)重整程序在挽救企業(yè)方面有著其他破產(chǎn)程序不可替代的作用，但是與此同時我國的破產(chǎn)重整程序可能因為對擔(dān)保物權(quán)的限制而產(chǎn)生其他影響。

在破產(chǎn)法理論中，債權(quán)人因其債權(quán)設(shè)有物權(quán)擔(dān)保或享有特別優(yōu)先權(quán)，而在破產(chǎn)程序中就債務(wù)人特定財產(chǎn)享有的優(yōu)先受償權(quán)利被稱為“別除權(quán)”。⑦別除權(quán)所具備的優(yōu)先受償，與破產(chǎn)費用、共益?zhèn)鶆?wù)所具有的隨時優(yōu)先清償相異，更不同于根據(jù)社會政策而在清償順序排列上先后不同的普通破產(chǎn)債權(quán)。在破產(chǎn)重整程序中，基于破產(chǎn)預(yù)防的目的，同時依據(jù)各國破產(chǎn)法慣例，對別除權(quán)的優(yōu)先受償權(quán)進(jìn)行了限制，避免因企業(yè)財產(chǎn)被執(zhí)行清償影響重整程序功能的發(fā)揮，減少企業(yè)生還的可能性，但對其實體擔(dān)保權(quán)益仍通過種種措施予以充分保護。⑧

我國之前的《企業(yè)破產(chǎn)法（試行）》（1986）、《民事訴訟法》（1991）中的“企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序”都提及別除權(quán)，但是兩者規(guī)定并不統(tǒng)一，比較而言，現(xiàn)行的《企業(yè)破產(chǎn)法》在統(tǒng)一法律的適用主體的前提下，對別除權(quán)制度進(jìn)行了完善。值得注意的是《企業(yè)破產(chǎn)法》在以往注重債權(quán)人利益保護的同時，兼顧了債務(wù)人與其他債權(quán)人的利益，將別除權(quán)的標(biāo)的物納入破產(chǎn)財產(chǎn)的范疇之中，這意味著別除權(quán)人權(quán)利的行使在破產(chǎn)程序各個階段是不同的。由此可見，擔(dān)保物權(quán)的優(yōu)先性在和解和清算程序中都是有所體現(xiàn)的，但是在破產(chǎn)重整程序中，其范圍受到了一定的限制。對于破產(chǎn)重整程序中擔(dān)保物權(quán)遭遇的限制對其優(yōu)先性范圍有何影響，又是否能夠有效維護擔(dān)保物權(quán)人的合法權(quán)益，這都是法律適用過程中亟需思考的問題。（作者單位：昆明理工大學(xué)法學(xué)院）

注解

① 王利明著：《物權(quán)法論（修訂本）》，中國政法大學(xué)出版社2003年版，第539頁。

② 李雙元、溫世揚著：《比較民法學(xué)》，武漢大學(xué)出版社1998年版，第229頁。

③ 史尚寬著：《物權(quán)法論》，中國政法大學(xué)出版社2000年第1版，第10頁。

④ 郭倫海：“我國破產(chǎn)重整法律制度研究”，南昌大學(xué)碩士論文，2010。

⑤ 王欣新：“破產(chǎn)別除權(quán)理論與實務(wù)研究”，載《政法論壇》2007年第1期。

⑥ 鄭林：“破產(chǎn)重整對擔(dān)保債權(quán)的限制和保護問題研究”，上海交通大學(xué)碩士論文，2011。

篇(3)

引言：遠(yuǎn)離立法的本意，歪曲公共利益的需要，或沒有實現(xiàn)合理、公平、公正、全面的補償，如果實施強制拆遷，那么就是間接地發(fā)動

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作者簡介：男，1969年10月生，江蘇海安人，犯罪學(xué)碩士學(xué)、法律博士、正高級經(jīng)濟師、教授級企業(yè)法律顧問，碩士生導(dǎo)師，從事不動產(chǎn)法、國際商法、土地估價、項目管理、公務(wù)“官”員品性矯正、罪犯心靈關(guān)懷等領(lǐng)域的理論與實務(wù)研究，在省級以上刊物上發(fā)表經(jīng)濟與法學(xué)論文30余篇，曾經(jīng)在2004年至2007年間，先后赴美國聯(lián)邦調(diào)查局、意大利環(huán)境和領(lǐng)土海洋部做高級訪問學(xué)者，分別研究刑事偵探技術(shù)和國土資源生態(tài)環(huán)境管理。座右銘：一生只向真理低頭！

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論文關(guān)鍵詞：職業(yè)教育；教學(xué)改革；商法教學(xué)創(chuàng)新；實訓(xùn)

當(dāng)前，我國的高等職業(yè)教育發(fā)展迅速。但是，高職法律專業(yè)的現(xiàn)狀卻令人堪憂。據(jù)(2009中國大學(xué)生就業(yè)報告》顯示，2008年高職高專法律類畢業(yè)生就業(yè)率為75％，在所有高職專業(yè)中排名倒數(shù)第一，工作與專業(yè)對口率為29％，排名倒數(shù)第一。法學(xué)專業(yè)就業(yè)難，有社會大環(huán)境的因素，但是學(xué)校在人才培養(yǎng)方面，沒有體現(xiàn)職業(yè)教育的特色，難以適應(yīng)社會對高職法律人才的要求是一個不爭的事實。高職法律教育必須結(jié)合自身特點找準(zhǔn)專業(yè)定位，切實強化實踐環(huán)節(jié)教學(xué)，提升其適應(yīng)社會需求的能力。商法是法律專業(yè)的主干課程，商法教學(xué)改革是法律專業(yè)改革的重要組成部分，筆者結(jié)合自己的商法教學(xué)實踐，談一談商法的職業(yè)化教學(xué)問題。

一、高職商法教學(xué)存在的問題

首先，高職法律專業(yè)以培養(yǎng)具有法律實際運用能力的實用型人才為目標(biāo)高職商法教學(xué)與本科商法教學(xué)應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)出差異性，如果說法學(xué)本科應(yīng)偏重學(xué)術(shù)教育還是職業(yè)教育尚存爭議，對于高職法律專業(yè)是職業(yè)教育應(yīng)當(dāng)沒有異議。培養(yǎng)目標(biāo)上的差異必然導(dǎo)致教學(xué)內(nèi)容、教學(xué)方法上，教科書選擇等方面的差異。但實踐中，高職商法教學(xué)成了本科商法教學(xué)的縮編版，除內(nèi)容簡單點，課時少了點外，沒有體現(xiàn)出職業(yè)教育的特色。多數(shù)學(xué)校在教學(xué)過程中以講解法律條文、法學(xué)理論為主，缺乏與實踐的銜接。學(xué)生只重視法學(xué)理論的掌握，卻不知在實踐中如何利用這些理論知識，面對個案不知如何著手。而案例教學(xué)，小組討論，模擬法庭、法律實訓(xùn)側(cè)成了形式主義走過場，不是在課時上保障不了，就是資金保障不到位，導(dǎo)致教學(xué)效果低下。

其次，商法是一門與金融學(xué)、經(jīng)濟學(xué)、管理學(xué)等密切相關(guān)的學(xué)科，又是一門實踐性很強的學(xué)科。商法的實踐化教學(xué)操作起來并非易事，它要求教師具有豐富的實踐經(jīng)驗和多元化的知識背景。而現(xiàn)在高職法學(xué)教師隊伍基本是理論型的而且從發(fā)展趨勢看，越來越朝清一色的理論型、研究型發(fā)展，這不利于職業(yè)教育的發(fā)展。教師因為所學(xué)專業(yè)的局限缺乏對法律之外的經(jīng)濟專業(yè)知識的了解，另一方面沒有律師、法官、公司業(yè)務(wù)等實務(wù)經(jīng)驗，教學(xué)內(nèi)容與實踐脫節(jié)，難以對學(xué)生進(jìn)行職業(yè)技能訓(xùn)練。

再次，隨著我國經(jīng)濟的發(fā)展，具有扎實的民商法專業(yè)理論知識的應(yīng)用型法律人才在法律人才中的需求比例將越來越大，民商法是有利于學(xué)生就業(yè)的課程。因此在高職院校應(yīng)當(dāng)確立民商法學(xué)在教學(xué)中的基礎(chǔ)性地位，加大課程比重。但目前的實際情況并非如此。在高職院校，往往重視理論課的開設(shè)而輕視應(yīng)用部門法課程的開設(shè)，在部門法課程中，民商法課程所占比重并不大。以我院為例，商法課程為64學(xué)時，內(nèi)容包括商法總論、公司法、破產(chǎn)法、票據(jù)法、保險法，內(nèi)容多，時間緊。教師在教學(xué)中講述原理和條文后，往往沒有時間進(jìn)行實際操作技巧的訓(xùn)練。

最后，是關(guān)于商法教材建設(shè)的問題。雖然一些學(xué)院根據(jù)高職教育的特點編寫了一些教材，但是這些教材或多或少有一些摘抄本科教材的痕跡，教材的內(nèi)容根本不能突出高職的特點，適應(yīng)不了市場的需求，跟不上法制發(fā)展的步伐。另外，隨著經(jīng)濟的發(fā)展，商法的重心也發(fā)生轉(zhuǎn)變，從貿(mào)易法轉(zhuǎn)到企業(yè)法再轉(zhuǎn)到金融法。公司融資、并購、金融衍生工具的膨脹、電子商務(wù)等都成為商法的新課題。與此同時，傳統(tǒng)的票據(jù)制度已隨著交易電子化的發(fā)展而萎縮，在商法體系中的地位在逐步下降，為適應(yīng)這種變化，高職商法課程在教材上應(yīng)體現(xiàn)出來。目前的情況是，教材老化，授課重點不突出，直接影響了教學(xué)的效果。

二、高職商法教學(xué)改革的建議

商法教學(xué)改革應(yīng)體現(xiàn)出思想性、知識性和實踐性，其實際運用不僅有助于學(xué)生學(xué)習(xí)任務(wù)的完成，并且應(yīng)當(dāng)有助于學(xué)生在學(xué)習(xí)期間形成對未來工作至關(guān)重要的學(xué)習(xí)能力、理解能力和實踐能力，為了實現(xiàn)這一目標(biāo)，筆者認(rèn)為應(yīng)著力做好以下幾點。

(一)改善商法教學(xué)隊伍的知識結(jié)構(gòu)

調(diào)整教師隊伍知識結(jié)構(gòu)。高職法律專業(yè)培養(yǎng)的是技能型人才，而培養(yǎng)這樣的學(xué)生需要有既懂理論又會實務(wù)的法學(xué)教師隊伍。因此，要使法學(xué)職業(yè)教育適應(yīng)這樣的教育目標(biāo)，就必須改造現(xiàn)行的法學(xué)教師隊伍。因此，要加強教師培訓(xùn)，與其他院校進(jìn)行交流、合作、學(xué)習(xí)。中國政法大學(xué)民商經(jīng)濟法學(xué)院的商法課程是全國唯一的商法國家級精品課，江西財經(jīng)大學(xué)的商業(yè)法律網(wǎng)絡(luò)模擬課程十分新穎，都值得我們學(xué)習(xí)借鑒。同時我們要與其他高職法律院校合作，共同探索高職法律教育的發(fā)展路徑。鼓勵教師參加社會實踐，允許教師適度兼職，從目前我國的國情看，主要是兼職律師，從發(fā)展趨勢看也可兼職法官、檢察官。筆者主張有條件的學(xué)校可以培訓(xùn)一批專職從事法律實務(wù)工作的、類似理工科的實驗教師，專門帶領(lǐng)、指導(dǎo)學(xué)生從事法律實務(wù)模擬訓(xùn)練。除此而外，還可聘請優(yōu)秀的法官、檢察官、律師擔(dān)任兼職教師。

(二)大力加強教材建設(shè)

促進(jìn)教學(xué)內(nèi)容不斷豐富與更新，教學(xué)內(nèi)容要涉及學(xué)術(shù)前沿，如我國加入世貿(mào)組織引起的法律問題，電子商務(wù)，法律全球化等問題。要鼓勵教材不斷更新，強化教材對實踐法律運用技巧的講解。推出更多、更適用的商法案例教材。關(guān)于教材編撰的問題，雖然目前統(tǒng)編和自編的商法教材數(shù)量很大，但是，深入反映商法實踐中的問題、信息量大、視野開闊、適合高職教學(xué)的教材卻為數(shù)很少。筆者主張高職院校商法教師應(yīng)當(dāng)與司法實踐部門合作編撰適合高職教學(xué)的經(jīng)典化教材。推出符合職業(yè)化教育需求的特色教材，除傳統(tǒng)的基本概念說明、主要學(xué)說梳理外，特別需要突出判解研究的說理、示范功能，以及重大實務(wù)問題的指引和動態(tài)研究。

(三)改進(jìn)教學(xué)方法

變教師講、學(xué)生聽這種單向的教學(xué)方法為教師學(xué)生交互式教學(xué)方法，應(yīng)提倡提出問題，由學(xué)生自己解決問題，鼓勵學(xué)生發(fā)表不同的見解，進(jìn)而改善學(xué)習(xí)態(tài)度，學(xué)會自主發(fā)展，提高實際能力。課堂講授要從純理論的講授方法向理論結(jié)合實際的講授方法轉(zhuǎn)變。商法教學(xué)中應(yīng)當(dāng)吸收實踐性的內(nèi)容，商法教師應(yīng)當(dāng)注意收集分析司法實踐中具有新穎性、典型性、可議性的商法案例的裁判規(guī)則，把這些典型案例運用到商法教學(xué)中去。案例教學(xué)法的目標(biāo)，不僅是使學(xué)生通過對案例的討論所得結(jié)論來深化對理論知識的理解，更重要的是使學(xué)生感受獲得這些法律知識的過程，體驗法律職業(yè)的思維方法和解決實際問題能力的具體運用，從而獲得職業(yè)技能方面的發(fā)展。改進(jìn)教學(xué)手段，教學(xué)手段的現(xiàn)代化不僅是解決學(xué)時少課時緊的方式之一，更是提高教學(xué)質(zhì)量，培養(yǎng)學(xué)生能力的重要途徑。法學(xué)的內(nèi)容包羅萬象，要加強高職法學(xué)教學(xué)的趣味性和吸引力。同時要充分運用各種教學(xué)媒體和教學(xué)手段、如幻燈、投影錄像、計算機教學(xué)軟件等，這將會大大提高課程的教學(xué)質(zhì)量。超級秘書網(wǎng)

(四)進(jìn)行商法課程設(shè)置改革，提高商法地位

目前看來，商法課程所占課時仍然偏少，急需加強。筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)把商法分為三門課，商法一(總論、公司法、合伙企業(yè)法)，商法二(證口法、票據(jù)法)，商法三(破產(chǎn)法、保險法)。每門課48學(xué)時，都是必修課，二年級第一學(xué)期開設(shè)商法一，第二學(xué)期開設(shè)商法二和商法三，這樣可以把商法各部分講透，也有充裕的時間進(jìn)行案例教學(xué)。除此以外，還應(yīng)當(dāng)在三年級開設(shè)金融法選修課，內(nèi)容包括信托法、期貨法、電子商務(wù)法、銀行法等內(nèi)容，以適應(yīng)商法發(fā)展和創(chuàng)新的實際需求。還應(yīng)當(dāng)鼓勵開設(shè)實踐性、技術(shù)性強的法律運用課程，如律師訴訟技巧、商務(wù)法律實用非訟處理、談判技巧等課程。

(五)開展商法實訓(xùn)

篇(5)

「關(guān)鍵詞轉(zhuǎn)投資，轉(zhuǎn)投資限制，凈資產(chǎn)，法律責(zé)任

目前，我國涉及到轉(zhuǎn)投資問題的法律規(guī)范主要有《公司法》、《商業(yè)銀行法》和《保險法》等。《商業(yè)銀行法》第42條第2款規(guī)定：“商業(yè)銀行因行使抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)而取得的不動產(chǎn)或者股票，應(yīng)當(dāng)自取得之日起一年內(nèi)予以處分。”該法第43條規(guī)定：“商業(yè)銀行在中華人民共和國境內(nèi)不得從事信托投資和股票業(yè)務(wù)，不得投資與非自用不動產(chǎn)。商業(yè)銀行在中華人民共和國境內(nèi)不得向非銀行金融機構(gòu)和企業(yè)投資。”《保險法》第105條第2、3款規(guī)定：“保險公司的資金運用，限于在銀行存款、買賣政府債券、金融證券和國務(wù)院規(guī)定的其他資金運用形式。保險公司的資金不得由于設(shè)立證券經(jīng)營機構(gòu)，不得用于設(shè)立保險業(yè)以外的企業(yè)。”《公司法》第12條規(guī)定：“公司可以向其他有限責(zé)任公司、股份有限公司投資，并以該出資額為限對所投資公司承擔(dān)責(zé)任；公司向其他有限責(zé)任公司、股份有限公司投資的，除國務(wù)院規(guī)定的投資公司和控股公司外，所累積投資額不得超過本公司凈資產(chǎn)的50%，在投資后，接受被投資公司以利潤轉(zhuǎn)增的資本，其增加額不包括在內(nèi)。”縱觀現(xiàn)有調(diào)整轉(zhuǎn)投資的法律規(guī)范，可以得出以下結(jié)論：（1）除商業(yè)銀行、保險公司以外的一般公司可以進(jìn)行轉(zhuǎn)投資，但其限額累計不得超過本公司凈資產(chǎn)的50％；但有兩個例外：國務(wù)院規(guī)定的投資公司和控股公司不受轉(zhuǎn)投資限額的限制；接受被投資公司以利潤轉(zhuǎn)增的資本不包括在限額之內(nèi)。（2）商業(yè)銀行絕對不得向銀行以外的其它企業(yè)轉(zhuǎn)投資，但超越中國范圍的除外；保險公司也被嚴(yán)格限制進(jìn)行轉(zhuǎn)投資。

由于本文主要從公司法的角度對轉(zhuǎn)投資的限制性條款進(jìn)行分析和探討，因此對《商業(yè)銀行法》、《保險法》等相關(guān)條款僅作介紹，不作深入探討。

（一）公司可否向合伙企業(yè)或無限責(zé)任性質(zhì)的公司轉(zhuǎn)投資？

由于《公司法》第12條沒有明確的規(guī)定，因此存在很大爭議。我國《公司法》規(guī)定了公司可以采取有限責(zé)任公司和股份有限公司兩種形式，它們都承擔(dān)有限責(zé)任。因而一公司向另一公司轉(zhuǎn)投資是法律所允許的，但由于我國不存在無限責(zé)任性質(zhì)的公司，因而焦點集中在合伙企業(yè)上。我國《民法通則》第52條規(guī)定，企業(yè)法人可以和企業(yè)、事業(yè)單位共同出資，組成不具備法人條件的聯(lián)營，即“合伙型”聯(lián)營（見民訴法實施意見第40條）合伙型聯(lián)營先以聯(lián)營企業(yè)的財產(chǎn)清償債務(wù)，聯(lián)營體的財產(chǎn)不足以清償債務(wù)時，聯(lián)營成員應(yīng)負(fù)連帶責(zé)任。依《民法通則》，公司可以成為合伙人。雖然《公司法》和《公司登記管理條例》沒有明確的規(guī)定，但似乎應(yīng)理解為不能向合伙企業(yè)轉(zhuǎn)投資，因而產(chǎn)生了矛盾，實踐中的分歧較大。多數(shù)學(xué)者認(rèn)為，《公司法》第12條的規(guī)定實際上是禁止向合伙企業(yè)轉(zhuǎn)投資的，其立法目的是防止公司因轉(zhuǎn)投資行為成為其他公司無限責(zé)任股東或合伙企業(yè)的合伙人后，所負(fù)債務(wù)可能大于所投資的金額，進(jìn)而影響本公司資本及運營，故加以禁止，以期保護公司股東和債權(quán)人的利益，⑴同時，也有學(xué)者認(rèn)為，公司法應(yīng)明確規(guī)定公司不得成為合伙人的理由并非公司不具備無限責(zé)任能力。因為公司的有限責(zé)任并不是公司本身責(zé)任的有限，而是指公司股東責(zé)任的有限；只要股東履行完出資義務(wù)，股東即不再對公司的債務(wù)負(fù)責(zé)。公司作為獨立的法律主體同其他主體一樣，應(yīng)以自己的全部財產(chǎn)對外承擔(dān)債務(wù)，在此意義上，公司責(zé)任是無限的。⑵只是資產(chǎn)雄厚的公司法人若成為合伙人，會成為債權(quán)人首選的追償目標(biāo)，可能潛在地影響公司正常地經(jīng)營，使其背上沉重地債務(wù)包袱，甚至破產(chǎn)，從而危及股東和債權(quán)人的利益。但也有學(xué)者持不同意見。方流芳教授認(rèn)為，由于《公司法》和《公司登記管理條例》對公司能否成為合伙人并無明文規(guī)定，依普通法和特別法的適用規(guī)則，除非有特殊規(guī)定，公司行為能力可適用民法，因為《民法通則》允許公司成為合伙人，那么，“推定公司法存有禁止公司為合伙人的意圖是言而無據(jù)的。”⑶

筆者認(rèn)為，《公司法》沒有必要禁止公司向合伙企業(yè)轉(zhuǎn)投資，理由是：（1）公司作為獨立的法人，具有獨立的法人資格，有權(quán)自主決定經(jīng)營活動以及是否對外投資。股東履行完出資義務(wù)后，公司取得全部的法人財產(chǎn)權(quán)。在非惡意的情形下可以自主支配公司的財產(chǎn)。（2）公司對合伙組織進(jìn)行投資而加入合伙后，以公司資產(chǎn)對合伙企業(yè)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，這種對合伙組織債務(wù)承擔(dān)的無限責(zé)任并不與公司作為獨立法人最終承擔(dān)有限責(zé)任相矛盾，并不影響到股東對公司的有限責(zé)任。在市場經(jīng)濟條件下，公司作為自主經(jīng)營、自負(fù)盈虧的經(jīng)濟實體，其生存與發(fā)展本身就具有一定的風(fēng)險性。公司對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任后可能造成公司資產(chǎn)流失，但這是公司進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營所面臨的經(jīng)營風(fēng)險，只要投資策略、經(jīng)營方針正確，健全其他方面的機制，這些問題都能得到解決。不能因為懼怕企業(yè)可能會承擔(dān)無限連帶責(zé)任而對公司經(jīng)營大加干涉，從而不利于公司的自由競爭及資源的合理配置。依據(jù)意思自治的原則，不應(yīng)對公司投資進(jìn)行過多干預(yù)，限制，因而沒有必要禁止公司向合伙企業(yè)轉(zhuǎn)投資。（3）允許公司對合伙企業(yè)進(jìn)行轉(zhuǎn)投資，有國外立法例可循。如美國1991年修訂的標(biāo)準(zhǔn)商事公司法第3.02-（9）條規(guī)定，公司可以“成為任何合伙組織、聯(lián)營組織、信托組織或其他實體的發(fā)起人、合伙人、成員、聯(lián)營人或者是上述實體的經(jīng)理。

（二）公司能否轉(zhuǎn)投資于其他企業(yè)法人？

對公司能否轉(zhuǎn)投資于其他企業(yè)法人這個問題，我國《公司法》第12條未作明確規(guī)定。在當(dāng)前我國的現(xiàn)實經(jīng)濟生活中，企業(yè)法人包括公司企業(yè)法人和非公司企業(yè)法人兩類。依我國公司法的相關(guān)規(guī)定，公司企業(yè)法人包括有限責(zé)任公司和股份有限公司，有限責(zé)任公司股東以其出資額為限對公司承擔(dān)有限責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任；股份有限公司的股東以其所持股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。（見《公司法》第3條）。非公司企業(yè)法人，按《民法通則》的有關(guān)規(guī)定，主要指全民所有制企業(yè)法人、集體所有制企業(yè)法人、中外合資經(jīng)營企業(yè)法人、中外合作經(jīng)營企業(yè)法人和外資企業(yè)法人。全民所有制企業(yè)法人以國家授予它經(jīng)營管理的財產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任，集體所有制企業(yè)法人以企業(yè)所有的財產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任。中外合資經(jīng)營企業(yè)法人、中外合作經(jīng)營企業(yè)法人和外資企業(yè)法人以企業(yè)所有的財產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任，法律另有規(guī)定的除外。（見《民法通則》第41、48條）由此可見，非公司企業(yè)法人的投資者對所投資的企業(yè)是承擔(dān)有限責(zé)任。如果說立法者是基于使公司避免承擔(dān)無限責(zé)任的考慮，那么有限責(zé)任公司向非公司形式的企業(yè)法人投資，并不與其本意相悖，因為投資者對企業(yè)法人債務(wù)的承擔(dān)亦是一種有限責(zé)任。故在企業(yè)法人存在公司與非公司兩種形態(tài)的情況下，不能將公司轉(zhuǎn)投資的對象只限于公司法所稱的兩類公司。⑷

但也有學(xué)者認(rèn)為，對公司轉(zhuǎn)投資的對象應(yīng)作嚴(yán)格解釋。第12條的立法意旨不僅在于禁止公司成為無限責(zé)任經(jīng)濟組織成員，還在于避免公司向其他有限責(zé)任形式公司進(jìn)行過多的投資活動。因為公司往往在其轉(zhuǎn)投資業(yè)務(wù)以外另有其設(shè)立目的和經(jīng)營范圍，過多的投資活動尤其是長期投資，往往會影響公司的經(jīng)營能力，致使其財務(wù)周轉(zhuǎn)易出現(xiàn)困境，從而影響其設(shè)立目的的實現(xiàn)。同時，在我國現(xiàn)行法制下，公司是否有向非公司企業(yè)法人投資的空間，值得懷疑。⑸

（三）未對轉(zhuǎn)投資所產(chǎn)生的公司間相互關(guān)系加以調(diào)整和規(guī)范

《公司法》第12條僅對接受投資的主體及投資數(shù)額加以限制，而未對由此所產(chǎn)生的公司間相互關(guān)系加以調(diào)整，因此一些現(xiàn)實問題無法可以的狀況也時有出現(xiàn)。《公司法》第12條對轉(zhuǎn)投資的限制是單向的，即只考慮到轉(zhuǎn)投資對投資公司的影響，而未考慮到接受投資的公司因而會發(fā)生資本結(jié)構(gòu)、股份表決權(quán)分布上的變化，尤其未對由此而引起的特殊關(guān)聯(lián)公司之間的關(guān)系加以調(diào)整，這無疑顯得非常粗略。實際上，對投資公司的投資行為的限制并不能清除公司轉(zhuǎn)投資所產(chǎn)生的弊端；重要的也是關(guān)鍵的另一方面，須對公司因轉(zhuǎn)投資所形成的相互關(guān)系予以法律調(diào)整。⑹縱觀世界各國立法，各國已由早期的單純規(guī)制向綜合規(guī)制方向發(fā)展，即由早期單純偏重轉(zhuǎn)投資行為對投資公司及其債權(quán)人利益的影響，轉(zhuǎn)向考慮轉(zhuǎn)投資行為對接受方的股權(quán)結(jié)構(gòu)所產(chǎn)生的消極影響及由此可能引發(fā)的股東表決權(quán)濫用等問題，開始對轉(zhuǎn)投資形成的各種關(guān)系加以綜合調(diào)整。⑺如法國商事公司法第358條規(guī)定：如果一公司擁有另一公司10％以上的股份或10％以上資產(chǎn)時，后者不得擁有前者任何股份或資產(chǎn)，否則必須在法定期限內(nèi)轉(zhuǎn)讓，并不得享有表決權(quán)。若公司持有另一公司低于或等于10％的股份或資產(chǎn)時，后者也只能持有低于或等于10％的股份或資產(chǎn)。德國股份公司法第328條規(guī)定，一股份公司與另一企業(yè)相互參股的，其中一企業(yè)應(yīng)按法律規(guī)定發(fā)出通知，方可對屬于它的另一企業(yè)所持有股票的四分之一行使股份權(quán)。

（四）如何確定凈資產(chǎn)存在困難

《公司法》第12條第2款規(guī)定，除國務(wù)院規(guī)定的投資公司與控股公司外，對一般公司，其進(jìn)行轉(zhuǎn)投資所累計投資額不得超過本公司凈資產(chǎn)的50％。由此可知，公司轉(zhuǎn)投資限額的確定標(biāo)準(zhǔn)是公司的凈資產(chǎn)額。但如何確定公司的凈資產(chǎn)額，卻存在困難。學(xué)界對此存在不同觀點。會計學(xué)上的“凈資產(chǎn)” 又稱所有者權(quán)益，指公司資產(chǎn)減去公司負(fù)債后的余額，包括股本、資本公積金、盈余公積金和未分配利潤。⑻凈資產(chǎn)是一個典型的、綜合的時點指標(biāo)，是一個變量，它隨著公司的持續(xù)經(jīng)營，隨著公司資本、資本公積、盈余公積、未分配利潤之股息和損益等經(jīng)常發(fā)生變動，難以掌握。另外，不同的會計原則和會計核算方法下凈資產(chǎn)的計算結(jié)果截然不同。但公司法及其他法律法規(guī)并沒有明確同什么時點及什么原則方法計算的凈資產(chǎn)掛鉤，實際操作中產(chǎn)生歧義，難以貫徹。因此，以公司何時的凈資產(chǎn)作為基數(shù)來計算累計投資額，是一個產(chǎn)生于立法中而又難以從立法中得到答案的問題。⑼有學(xué)者認(rèn)為，公司的資產(chǎn)具備特殊性，“公司用以經(jīng)營的資產(chǎn)，不完全是由股東投資所形成的資產(chǎn)，同時也包括由債權(quán)人投資而形成的那一部分資產(chǎn)。無論是股東的投資還是債權(quán)人的投資，在帳面上都等于公司資產(chǎn)。”⑽由此引出一個問題，公司無形資產(chǎn)是否包括在公司凈資產(chǎn)內(nèi)，如何確定？

總之，由于“凈資產(chǎn)”所引起的一系列問題的解決，我國公司法并沒有明確的規(guī)定，亟待修改《公司法》或在司法解釋中予以明確。

（五）如何區(qū)別“控制公司”與“投資公司”？

依《公司法》第12條之規(guī)定，轉(zhuǎn)投資限額限制的例外之一是“國務(wù)院規(guī)定的投資公司和控股公司”除外，即“國務(wù)院規(guī)定的投資公司和控股公司”不受轉(zhuǎn)投資限額規(guī)定的約束。但何謂“控股公司”？“控股公司”與“投資公司”有何區(qū)別？公司法卻未作規(guī)定。一般來說，投資公司的主營業(yè)務(wù)是證券投資、再投資和證券交易；控股公司（Holding Company）則是通過擁有另一個公司有表決權(quán)的多數(shù)股份來控制另一個公司。⑾同時，有關(guān)部門也未對哪些公司是“國務(wù)院規(guī)定的投資公司和控股公司”做出明確規(guī)定。另外，是否還存在國務(wù)院沒有規(guī)定的投資公司和控股公司？對這些投資公司和控股公司的對外投資是否仍要受該投資比例的限制？這些都有待立法解釋、司法解釋的明確。

（六）未明確規(guī)定違反《公司法》第12條規(guī)定的法律責(zé)任

義務(wù)是法律規(guī)定的當(dāng)為，而責(zé)任是當(dāng)為而不為后所產(chǎn)生的對己不利的法律強制，沒有責(zé)任保證的義務(wù)是無法在實踐中貫徹遵行的義務(wù)。

一個完整的法律規(guī)范應(yīng)包括假定、處理和制裁三部分。假定是規(guī)定適用該規(guī)范的條件和情況，處理是行為規(guī)則本身，制裁是規(guī)定違反該規(guī)范時所應(yīng)承擔(dān)的法律后果。⑿我國《公司法》第12條對轉(zhuǎn)投資作了限制，但對違反轉(zhuǎn)投資限制性條款的責(zé)任卻沒有作出明確的規(guī)定。從法律實施的角度看，這會使本來就單薄的法律條文形同虛設(shè)，不能達(dá)到立法目的。在界定違反轉(zhuǎn)投資限制行為的法律責(zé)任時，應(yīng)該明確兩個問題：一是違法轉(zhuǎn)投資的效力如何？二是違法轉(zhuǎn)投資人的責(zé)任如何？

對于違法轉(zhuǎn)投資產(chǎn)生的效力是否被承認(rèn)，學(xué)界有無效說、有效說和部分無效說三種不同的觀點。無效說主張違反公司法上關(guān)于限制轉(zhuǎn)投資的行為無效，理由有二：（1）從法人權(quán)利能力來看，公司法人的權(quán)利能力受法律的限制，法人只能在法律許可的范圍內(nèi)具有權(quán)利能力，因而公司超越公司法的許可范圍所進(jìn)行的轉(zhuǎn)投資行為者，就該行為本無享受權(quán)利負(fù)擔(dān)義務(wù)的資格，其行為當(dāng)屬無效。⒀（2）從限制轉(zhuǎn)投資的立法政策看，目的是為了維護公共利益和維持穩(wěn)定的經(jīng)濟秩序，不能依當(dāng)事人的意思任意加以改變，屬于強制性禁止規(guī)定。因而，違反公司法限制規(guī)定的轉(zhuǎn)投資行為當(dāng)屬無效。

部分無效說認(rèn)為超過規(guī)定限額的公司轉(zhuǎn)投資行為無效，但未超過限額部分的轉(zhuǎn)投資行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定有效，目前我國司法實踐中多采此說⒁

有效說從合同自由及維護交易安全的原則出發(fā)，認(rèn)為違反公司法上限制轉(zhuǎn)投資限制規(guī)定的，其投資行為有效，但必須給違法行為的公司責(zé)任人員科以處罰。理由有二：（1）公司法上關(guān)于限制轉(zhuǎn)投資的規(guī)定是否為對公司權(quán)利能力的限制還存在爭議。隨著經(jīng)濟的發(fā)展，如果一味遵循對權(quán)利能力的限制，確認(rèn)超越法律許可范圍的行為無效，則勢必影響交易安全。法人權(quán)利能力限制的觀點逐漸被實務(wù)界所摒棄。（2）強制禁止之規(guī)定，依其性質(zhì)有效力規(guī)定與訓(xùn)示規(guī)定之分，違反效力規(guī)定的行為無效，違反訓(xùn)示規(guī)定的行為卻不因此而無效。⒂由于公司法上關(guān)于限制轉(zhuǎn)投資行為的規(guī)定在性質(zhì)上應(yīng)屬于訓(xùn)示規(guī)定，因而違反該規(guī)定的行為本身并不因此而無效，只是應(yīng)追究相關(guān)責(zé)任人的法律責(zé)任。

筆者認(rèn)為，對違反限額的轉(zhuǎn)投資行為采有效說較無效說更為充足的理由。從法律上看，公司轉(zhuǎn)投資行為經(jīng)過工商登記核準(zhǔn)后，被投資企業(yè)已經(jīng)成立，認(rèn)定轉(zhuǎn)投資合同無效必將帶來被投資企業(yè)的重新登記或變更登記，以恢復(fù)轉(zhuǎn)投資以前的狀態(tài)，這對于已經(jīng)與被投資企業(yè)發(fā)生民事活動的其他主體特別是被投資企業(yè)的債權(quán)人而言是不公平的，其與被投資企業(yè)之間的民事行為處于不確定狀態(tài)，不利于民事法律關(guān)系的穩(wěn)定和保護債權(quán)人的合法權(quán)益。同時，我國《公司法》關(guān)于法律責(zé)任一章的規(guī)定中，對于若干違法行為的責(zé)任均屬于訓(xùn)示性規(guī)定，不以無效行為處理。從學(xué)理上看，在市場經(jīng)濟日益繁榮和商事交易日益復(fù)雜的今天，如何保障交易安全，更好的維護交易雙方當(dāng)事人的合法權(quán)益已成為各國關(guān)注的重點。公司轉(zhuǎn)投資行為根本上屬公司廣義投資性質(zhì)，是公司的民事權(quán)利能力范疇，依據(jù)公司法理論中公司意思自治原則，法律不應(yīng)對這種行為作過多干預(yù)，一律認(rèn)定無效不符合客觀經(jīng)濟規(guī)律。各國公司立法相繼拋棄了公司權(quán)利能力受范圍限制的規(guī)定。從司法實踐上講，若認(rèn)定公司轉(zhuǎn)投資行為部分有效部分無效，無效部分如何處理，如果恢復(fù)原狀，則在法律上就有公司投資不實或抽逃或減資的構(gòu)成要件，使被投資企業(yè)的注冊資本處于不確定狀態(tài)，如若被投資企業(yè)是公司法人，則違反了資本確定和資本維持原則⒃可以說，有效說更符合現(xiàn)代公司法的立法潮流。

進(jìn)一步講，從保障被投資公司及與其交易第三人利益的角度出發(fā)，承認(rèn)違法轉(zhuǎn)投資效力，這并不意味著鼓勵違反《公司法》第12條之規(guī)定。相反，為維護公司法律的嚴(yán)肅性，必須給進(jìn)行違法行為的直接責(zé)任人員以相應(yīng)的處罰，該處罰不以民事責(zé)任為限。

綜上所述，筆者以為，現(xiàn)行《公司法》第12條關(guān)于轉(zhuǎn)投資的限制性規(guī)定，已落后于現(xiàn)代市場經(jīng)濟發(fā)展的要求，落后于公司制度發(fā)展的要求，該條款的立法缺陷和不足理應(yīng)引起立法界和理論界的重視，有必要在《公司法》的修改過程中對該條款加以修改和完善。

注 釋：

⑴施天濤著 《關(guān)聯(lián)企業(yè)法律問題研究》，法律出版社，1998年版，第113頁。

⑵鐘明霞 《論公司法對公司資金的運用的規(guī)范》，載《法律科學(xué)》，1999年第6期。

⑶⑼方流芳 《關(guān)于公司行為能力的幾個法律問題》，載《比較法研究》，1994年第3、4期。

⑷歐陽明程 王鑫 《公司轉(zhuǎn)投資的法律問題》，載《山東法學(xué)》，1995年第2期。

⑸蔣大興 范健著 《公司法論》，南京大學(xué)出版社，1997年版，第250－251頁。

⑹廖軍 解春 《關(guān)于公司轉(zhuǎn)投資限制的法律思考》，載《河北法學(xué)》，1998年第4期。

⑺馮果著 《現(xiàn)代公司資本制度比較研究》，武漢大學(xué)出版社，2000年版，第159頁。

⑻江平主編 《新編公司法教程》（第二版），法律出版社，2003年版，第65頁。

⑽李靜冰 《論公司資產(chǎn)的特殊性及其投資者的權(quán)益保護》，載《中國法學(xué)》，1995年第3期。

⑾江平主編 《新編公司法教程》（第二版），法律出版社，2003年版，第66-67頁。

⑿沈宗靈主編 《法理學(xué)》，北京大學(xué)出版社1996年版，第31頁。

⒀施天濤著 《關(guān)聯(lián)企業(yè)法律問題研究》，法律出版社，1998年，第117頁。

⒁潘大維 《公司法》，臺灣三民書局，2000年版，第49頁。

篇(6)

【關(guān)鍵詞】 經(jīng)管類專業(yè) 經(jīng)濟法 教學(xué)改革

一、經(jīng)濟法學(xué)的特點

1、前沿性

經(jīng)濟法學(xué)是一門嶄新的，有別于傳統(tǒng)法律觀念和制度，甚至具有某種顛覆性元素，適用現(xiàn)代社會而產(chǎn)生的新興學(xué)科。經(jīng)濟法最能反映現(xiàn)代信息時代的經(jīng)濟生活，具有尖端性。

2、經(jīng)濟性

經(jīng)濟法是調(diào)整在國家協(xié)調(diào)本國經(jīng)濟運行過程中的經(jīng)濟關(guān)系的法律規(guī)范的總稱，強調(diào)社會整體的意志和利益即社會本位。經(jīng)濟法調(diào)整的對象是特定的經(jīng)濟關(guān)系，目的性很強，其內(nèi)容不可避免的具有很強的經(jīng)濟性或?qū)I(yè)性，從而使經(jīng)濟法具有較強實用性。經(jīng)濟法屬于法的范疇，與其他法有普遍的聯(lián)系，具有跨學(xué)科性的特點，是邊緣性學(xué)科。經(jīng)濟法與民法和行政法的關(guān)系最為密切，以國家利益為主導(dǎo)的行政法和以當(dāng)事人利益為指向的民法二元法律體系在現(xiàn)代社會出現(xiàn)了不足和偏差，產(chǎn)生了校正這種偏差的以調(diào)整社會公共利益為出發(fā)點的經(jīng)濟法。同時，經(jīng)濟法與其他學(xué)科尤其是經(jīng)濟學(xué)、社會學(xué)交叉融合，如經(jīng)濟學(xué)中的競爭、外部性、壟斷、成本和效益等概念滲透于經(jīng)濟法學(xué)中。

3、政策性強，變化快

經(jīng)濟法根源于國家對經(jīng)濟的調(diào)控和參與，強調(diào)政府主導(dǎo)性特點，從而使宏觀調(diào)控政策對經(jīng)濟法產(chǎn)生直接影響。我國處于改革向縱深發(fā)展時期，且受經(jīng)濟全球化的影響，經(jīng)濟發(fā)展日新月異，國家調(diào)控的經(jīng)濟關(guān)系的內(nèi)涵和外延處于不斷變化的過程中，從而經(jīng)濟法具有變化快的特點。

4、結(jié)構(gòu)松散，體系龐雜

經(jīng)濟法知識的跨度非常大，而且內(nèi)容龐雜，涵蓋了與社會經(jīng)濟生活相關(guān)的諸多法律知識，章節(jié)繁多。如企業(yè)法與公司法、反壟斷法、反不正當(dāng)競爭法、消費者權(quán)益保護法、產(chǎn)品質(zhì)量法、城市房地產(chǎn)管理法、證券法、國有資產(chǎn)管理法、財政法、稅法、銀行法、價格法和對外貿(mào)易法等等。同時，法學(xué)專業(yè)的經(jīng)濟法體系與非法學(xué)專業(yè)經(jīng)濟法體系有很大差異。

二、經(jīng)濟法課程教學(xué)中存在的問題

1、經(jīng)濟法課程的學(xué)習(xí)比較枯燥乏味

經(jīng)管類專業(yè)的教學(xué)計劃中，經(jīng)濟法屬于專業(yè)基礎(chǔ)課，學(xué)生在思想觀念上并沒有把法律作為主課或者重要課程看待，傳統(tǒng)的授課方式下，學(xué)生學(xué)習(xí)法律基本上都是從法規(guī)到法規(guī)，從法律條文到法律條文，既單調(diào)又乏味，因而學(xué)生對本課程的學(xué)習(xí)很大程度上是應(yīng)付式的，影響了授課效果。

2、課時少、內(nèi)容多，學(xué)生缺乏必要的法律基礎(chǔ)知識

經(jīng)濟法課程的教學(xué)課時一般不多，因?qū)I(yè)而異。以云南農(nóng)業(yè)大學(xué)為例，目前經(jīng)管學(xué)院經(jīng)濟學(xué)、農(nóng)林經(jīng)濟管理、農(nóng)村區(qū)域發(fā)展、電子商務(wù)、信管、行政管理六個專業(yè)的經(jīng)濟法課都是48學(xué)時。在此之前，學(xué)生一般只是在大一的思想道德修養(yǎng)和法律基礎(chǔ)課程中學(xué)習(xí)過少量法律知識，這樣有限的課時，需要學(xué)習(xí)的經(jīng)濟法律、法規(guī)數(shù)十個，涉及經(jīng)濟領(lǐng)域的各個方面，要了解的法律理論、法律原則和規(guī)則很多，很繁雜。

3、學(xué)生重視程度不夠，不能主動學(xué)習(xí)相關(guān)知識

由于經(jīng)濟管理學(xué)院的學(xué)生都是非法學(xué)專業(yè)的學(xué)生，他們對于經(jīng)濟法課程大多數(shù)并不重視，認(rèn)為與自己將來的就業(yè)沒有太大的關(guān)系，不需要花太多精力去學(xué)習(xí)，課下大多不會主動去學(xué)習(xí)相關(guān)的知識，甚至有時候?qū)蠋熋鞔_要求需要上網(wǎng)查找的補充性資料，能完成的學(xué)生比例也不是很高。

4、經(jīng)濟法教學(xué)體系雜亂，難以選擇一本合適的教材

經(jīng)濟法是法學(xué)中一個重要的部門法，各高校開展經(jīng)濟法課程的教學(xué)時間較晚，大多是上個世紀(jì)90年代后才開設(shè)的，體系不成熟，現(xiàn)有大學(xué)教材的編排與設(shè)計一般參考法學(xué)專業(yè)教材，現(xiàn)存版本教材很多理論性較強，而有的經(jīng)濟法教材則財會金融類內(nèi)容較多，還有一些經(jīng)濟法教材則把與經(jīng)濟有關(guān)的法律都涵蓋其中，即“大經(jīng)濟法”。教學(xué)中，我們用過多種版本的教材，用過法學(xué)專業(yè)性較強的經(jīng)濟法教材，也用過通識性較強的經(jīng)濟法概論教材。但是這些教材給教師教學(xué)和學(xué)生學(xué)習(xí)造成了很大的困難，學(xué)生要么反映學(xué)理性的東西太多，看不懂，要么反映教材過于簡略，不能支持他們分析實際案例。因此，選擇一本適合不同經(jīng)濟管理類專業(yè)的教材并不是件易事。

5、實踐實驗教學(xué)環(huán)節(jié)的缺失，使獲得的法律知識難以鞏固

經(jīng)濟法是一門實踐性應(yīng)用性很強的學(xué)科，經(jīng)濟類專業(yè)經(jīng)濟法課程教學(xué)的目的在于培養(yǎng)學(xué)生在實際經(jīng)濟生活中的具體應(yīng)用，這就要求教學(xué)中應(yīng)當(dāng)注重培養(yǎng)學(xué)生經(jīng)濟法律的實務(wù)能力，因此實踐實驗教學(xué)環(huán)節(jié)對培養(yǎng)學(xué)生法律實務(wù)能力至關(guān)重要。目前教師一般是通過案例教學(xué)以及結(jié)合現(xiàn)實生活中的熱點問題來增強學(xué)生的應(yīng)用能力。比如，三鹿奶粉事件就涉及到產(chǎn)品質(zhì)量法、消費者權(quán)益保護法、企業(yè)的社會責(zé)任問題，以及相關(guān)監(jiān)管部門的責(zé)任；三鹿的破產(chǎn)，讓同學(xué)們重新審視企業(yè)破產(chǎn)法的立法缺陷和什么是依法辦事。但總體來講還是教師發(fā)揮主導(dǎo)性，與實際情況還有一段距離。

6、考核方式單一，不能有效考察學(xué)生能力

囿于缺少科學(xué)的考核體系，目前大多數(shù)學(xué)校包括筆者所在學(xué)校多是以閉卷考試的形式作為主要的考核方式，雖然加入了平時成績的考核，但所占比例很小。這樣容易給學(xué)生帶來只要期末之前背一背，就能過關(guān)甚至得高分的印象，忽略平時素質(zhì)的培養(yǎng)和能力的累積，無法有效考核到學(xué)生真實的掌握情況。

三、經(jīng)濟管理專業(yè)類專業(yè)經(jīng)濟法教學(xué)改革的建議

1、立足素質(zhì)教育，融入現(xiàn)代公民意識的培養(yǎng)

作為未來的國家一線建設(shè)者，本科生們必須具備現(xiàn)代公民意識，具有社會責(zé)任感。作為非法律專業(yè)學(xué)生開設(shè)的除法律基礎(chǔ)以外的又一門法律課程，經(jīng)濟法教學(xué)責(zé)無旁貸地負(fù)有培養(yǎng)現(xiàn)代公民意識的使命。經(jīng)濟法教學(xué)應(yīng)當(dāng)在知識傳授的過程中，向?qū)W生灌輸蘊涵在法律條文深層中的公平、正義、秩序、效率等基本價值理念，通過課堂、實訓(xùn)、考試等活動有意識地培養(yǎng)學(xué)生的規(guī)則意識和法律責(zé)任意識，培養(yǎng)學(xué)生的社會責(zé)任感以及誠信觀念。經(jīng)濟法教學(xué)通過這種融入，讓學(xué)生不僅成才，更要成“人”。

2、根據(jù)科學(xué)的培養(yǎng)目標(biāo)確定授課內(nèi)容

根據(jù)不同專業(yè)的培養(yǎng)要求，選擇一本通用性的適合經(jīng)濟管理學(xué)生的經(jīng)濟法教材，適當(dāng)進(jìn)行取舍，制定授課計劃。在內(nèi)容上，在用4—6課時普及民商法基本理論的前提之下，針對不同專業(yè)，重點選取幾個相關(guān)部門法講授。比如會計專業(yè)，側(cè)重合同法、公司法、物權(quán)法、票據(jù)法等；而農(nóng)林經(jīng)濟管理專業(yè)則側(cè)重公司法、合伙企業(yè)法、企業(yè)破產(chǎn)法、市場規(guī)制法等；電子商務(wù)專業(yè)側(cè)重合同法、產(chǎn)品質(zhì)量法、公司法、工業(yè)產(chǎn)權(quán)法等。其中，合同法、公司法對于所有專業(yè)的同學(xué)都很重要，在學(xué)時分配上要有所側(cè)重。在深度上，做到學(xué)一個部門法，懂一個，精一個，同時引導(dǎo)學(xué)生掌握學(xué)習(xí)的渠道和方法。

3、多種教學(xué)手段配合增強教學(xué)效果

（1）授課前提示與學(xué)生預(yù)習(xí)相結(jié)合。在授課前提示學(xué)生注意本課的知識點和重要內(nèi)容、難點內(nèi)容，使學(xué)生在聽課前就對本課內(nèi)容有個大概了解，可以有的放矢地聽課和記筆記，提高學(xué)習(xí)效率。

（2）多媒體與板書相互補充。為方便教師的講解，多媒體投影屏應(yīng)當(dāng)放置在黑板的一邊，教師可以按照授課進(jìn)程的需要自由地在兩種教學(xué)方式中轉(zhuǎn)換，更好地發(fā)揮兩種教學(xué)模式的優(yōu)勢。同時，將短線鼠標(biāo)改長線鼠標(biāo)或者無線鼠標(biāo)，這樣教師可以不必來回奔走，可以面對學(xué)生講解，為師生之間的互動創(chuàng)造條件。

（3）選用互動式教學(xué)模式引導(dǎo)學(xué)生參與課堂教學(xué)。改變教師為主體的授課模式，讓學(xué)生也成為課堂的主體，積極參與到教學(xué)活動中來。可以采用案例式教學(xué)、啟發(fā)式教學(xué)、討論課形式來增強與學(xué)生的互動。具體實施過程中，案例式教學(xué)要選取有代表性同時又能涵蓋一個階段性知識點的案例，使學(xué)生能在一個案例中對所學(xué)知識有個整體的、全面的認(rèn)識。同時，案例的選擇要具有較強的時代感，最好是當(dāng)前的熱點問題，這樣才能引發(fā)學(xué)生的興趣和參與的熱情。討論課的形式就更要以學(xué)生為主體，教師僅僅扮演組織者的角色，完成給學(xué)生分組、布置討論任務(wù)的工作即可，在學(xué)生積極展開小組討論的時候，教師應(yīng)該控制全場，及時給各組以必要的指導(dǎo)，控制分組討論的時間。分組討論結(jié)束時，教師要鼓勵各個分組積極表達(dá)自己觀點，并及時總結(jié)和點評學(xué)生觀點，給予肯定和評價。

（4）開展模擬法庭教學(xué)增強學(xué)生學(xué)習(xí)的主動性。嘗試開展模擬法庭教學(xué)，讓學(xué)生體驗去探尋知識、解決實際問題的全過程，使他們的自學(xué)能力、邏輯思維、人際交往等多方面能力得到培養(yǎng)。讓學(xué)生作為“專業(yè)法律工作者”融入到實踐中。如筆者所在院校，在2011年、2012年、2013年的第三學(xué)期嘗試讓經(jīng)濟學(xué)專業(yè)的同學(xué)走出去到基層人民法院旁聽法庭庭審，回校后以小組為單位開展模擬法庭的實踐活動。嘗試過兩種做法，一種是從材料的準(zhǔn)備到角色的扮演到“法庭”庭審全由學(xué)生自己作主，各組組長作為評委打分，教師進(jìn)行評價；另一種則是由教師選擇適當(dāng)?shù)陌咐纸o各小組，由各組學(xué)生對素材進(jìn)行研究，準(zhǔn)備司法文書進(jìn)行庭審，取得了很好的效果。

（5）改革考核方式補充課堂教學(xué)的不足。經(jīng)濟法考試應(yīng)該以能力考核為主，從單一評價到多元評價，改變現(xiàn)在的平時成績多以出勤、作業(yè)為主的考核方式。可以增加平時考試的次數(shù)，并以一定比例計入到最終的成績之中，具體可以結(jié)合每個專業(yè)的課時，平時安排1到2次的中期考試，每次覆蓋的內(nèi)容大多為1—3章不等，占到20%的比例，平時表現(xiàn)占10%，案例討論和論文等大作業(yè)的形式占到10%，最后期末考試占60%。在考核內(nèi)容上也可以多樣化，將討論課上的表現(xiàn)計入平時表現(xiàn)考核中，適當(dāng)增加案例分析報告、調(diào)研報告、小論文等階段性成果的考核。

（6）完善教學(xué)內(nèi)容。高等院校《經(jīng)濟法》教材應(yīng)采用21世紀(jì)課程教材或優(yōu)秀教材，并針對不同專業(yè)制定不同內(nèi)容或同一內(nèi)容不同側(cè)重點的教學(xué)大綱。教學(xué)過程中密切聯(lián)系實際進(jìn)行教學(xué)，讓學(xué)生認(rèn)識到法律就是發(fā)生在我們身邊的，與我們的社會經(jīng)濟生活密不可分。多方面收集最新的教學(xué)內(nèi)容和經(jīng)濟法案例，對現(xiàn)有的《經(jīng)濟法案例集》的內(nèi)容要經(jīng)常進(jìn)行修訂、補充和完善，力圖克服同類教材、資料存在的“重理論、輕實踐”的弊病，遵循“體系健全、結(jié)構(gòu)完整、反映新成果、勇于創(chuàng)新”的原則，以案例為素材，以法條為基礎(chǔ)，著力于培養(yǎng)學(xué)生應(yīng)用所學(xué)經(jīng)濟法知識分析處理經(jīng)濟糾紛案件的能力。

實踐證明，教師必須結(jié)合學(xué)生實際，把教學(xué)的成功和失敗之處總結(jié)出來，不斷改進(jìn)教學(xué)的各個層面，才能有效地保證授課質(zhì)量。

【參考文獻(xiàn)】

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篇(7)

翻開佘英輝先生的簡歷，一行行令人敬佩的學(xué)歷名稱映入眼簾：中國人民大學(xué)法學(xué)博士研究生、中國人民大學(xué)民商法法學(xué)碩士、香港城市學(xué)中國法與比較法法學(xué)碩士英國紐卡素諾桑比亞大學(xué)榮譽法學(xué)學(xué)士等，讓人肅然起敬，當(dāng)看到他為社會服務(wù)所做的貢獻(xiàn)時我們更是欽佩不已。不禁對這位不惑之年就擁有眾多社會職務(wù)的佘英輝先生產(chǎn)生了好奇。

艱苦困境 鑄就人生

佘英輝先生成熟穩(wěn)健、目光炯炯，和我們想像中不同的是并不像法庭律師那般滔滔不絕。佘先生的語言風(fēng)格猶如他的職業(yè)特點――嚴(yán)謹(jǐn)而又明了。他禮貌的回答著記者提出的問題，其樸實的氣質(zhì)讓人感到平易近人。

佘英輝先生是潮州人，1983年在香港四邑商工總會黃棣珊紀(jì)念中學(xué)中五畢業(yè)后就進(jìn)入一家律師行工作。在此期間除了要完成大量的基礎(chǔ)事務(wù)，還要不斷地學(xué)習(xí)閱讀大量的法律書籍，這讓剛工作的佘英輝感到了吃力，當(dāng)看到其他律師在法庭上口若懸河、案件勝利后的喜悅和滿足都讓他相形見絀，同時又感到不平衡，同樣是工作，自己也可以成功，佘英輝有了自己的理想，那就是繼續(xù)讀書，做個出色的律師。1990年，佘英輝結(jié)束了七年的工作生涯，經(jīng)朋友介紹他去了一家夜校讀書，勤奮好學(xué)的他越來感到知識的重要，為了實現(xiàn)自己的夢想，1993年，佘英輝和妻子結(jié)婚后決定去英國讀書。

當(dāng)時去英國留學(xué)的費用是由香港政府資助的，兩人在英國紐卡素諾桑比亞大學(xué)學(xué)習(xí)，佘英輝學(xué)的是法學(xué)，而他的妻子則是工商管理。在英國的第一年兩人的生活忙碌又充實，都各自為自己的目標(biāo)努力著。就在第二年，佘英輝的大兒子在英國出生了，此時對正在異國求學(xué)的他們生活添了重?fù)?dān)，為了撫養(yǎng)孩子，他們?nèi)ハ虍?dāng)?shù)氐娜A人尋求幫助。老天似乎總是考驗生活艱難的人，第三年佘英輝的第二個兒子出生了，這讓本來就生活艱難的他們更感捉襟見肘。而這一年，佘英輝和妻子已到了學(xué)位考試的一年，為了不影響學(xué)習(xí)，佘英輝和妻子搬到了離學(xué)校較近的地方，兩人要照顧幼兒，還要讀書迎接考試，更困難的是經(jīng)濟上的問題，學(xué)費是香港政府資助的，而生活費就必須靠自己來賺，生活的巨大壓力沒有讓他們放棄自己的理想。為了生活，佘英輝和妻子晚上還要打工，就這樣，兩人開始了輪班的生活，今天佘英輝去上課，妻子就在家照看孩子，明天妻子去上課，佘英輝就在家看孩子，甚至于就在考試的時候兩人也是抱著孩子去的，因為兩人勤奮努力。又是在如此艱難的條件下求學(xué)，學(xué)校的老師對他們都很好，對他們的精神也是敬佩萬分。

功夫不負(fù)有心人，1996年6月佘英輝先生和妻子終于完成三年的學(xué)士學(xué)位課程, 亦分別獲英國紐卡素諾桑比亞大學(xué)頒受法學(xué)學(xué)士和工商管理學(xué)士學(xué)位。原本佘英輝先生要繼續(xù)進(jìn)修為期一年的律師執(zhí)業(yè)課程, 可當(dāng)時生活困難, 學(xué)費無措, 他只好帶一家人回港工作。 一年以后, 佘英輝先生轉(zhuǎn)而在香港城市大學(xué)進(jìn)修律師執(zhí)業(yè)課程。在香港城市大學(xué)求學(xué)的一年中, 雖然得到香港政府近九萬港幣的學(xué)雜費資助, 由于只有妻子一人工作養(yǎng)家, 生活仍舊非常拮據(jù)。 因此佘英輝先生在面對巨大的學(xué)業(yè)壓力的同時, 仍然需要兼職工作, 為家庭盡一份義務(wù)。1998年7月佘英輝先生終于完成律師執(zhí)業(yè)課程, 開始了見習(xí)律師的工作。回想起當(dāng)年那種艱難竭蹶的情景，佘英輝先生說“那幾年對我來說是最難忘的日子”而這恰也磨練了他堅忍不拔、勇于進(jìn)取的意志。

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肩擔(dān)道義心為民權(quán)

佘英輝先生回到香港后開始了實踐和經(jīng)驗的積累，做律師難，做剛?cè)胄械穆蓭煾y。佘英輝去了一家律師行工作，實踐是很重要的，不僅要有吃苦的精神，還要通過不斷學(xué)習(xí)來累積自己的經(jīng)驗。知識面要廣，做律師行要完成大量的法律事務(wù)，閱讀大量書籍以增加自己的法律知識。在工作期間，佘英輝工作認(rèn)真踏實、肯于鉆研法律事務(wù)，不久，佘英輝便具有了扎實的法律知識、深厚的法學(xué)理論和執(zhí)著的職業(yè)精神。

2005年，佘英輝正式成為律師行合伙人律師，在此期間，佘英輝以事實為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩，勤勉盡職、服務(wù)及時，受到當(dāng)事人和社會的廣泛好評及信賴。工作一年后，佘英輝認(rèn)為自己應(yīng)該獨立開一家律師行，2006年1月，佘英輝創(chuàng)辦了佘英輝律師行，為客戶提供房屋轉(zhuǎn)讓、民事訴訟、工傷索賠、刑事索賠等二十多項法律服務(wù)，佘英輝及時了解和深入理解客戶的不同需求并把握中國最新立法動態(tài)，從而在香港這一獨特的市場環(huán)境中為客戶提供更及時、全面和有效的法律服務(wù)。不僅如此，佘英輝先生除了具有非常豐富的案件審判經(jīng)驗、企業(yè)法律顧問經(jīng)驗、律師職業(yè)辦案經(jīng)驗外，更是待人真誠、勇于進(jìn)取、敢于探索、精益求精，愿為天下人交朋友、為天下黎民百姓服務(wù)，取得廣大當(dāng)事人充分信賴的基礎(chǔ)、獲得顧客好評，為客戶利益提供了更加有效的保障。因此，他建立了良好的人際關(guān)系和社會網(wǎng)絡(luò)，終以豐富的法律知識和良好的專業(yè)素質(zhì)在專業(yè)領(lǐng)域走出一條光輝大道。

社會服務(wù)孜孜不倦

除了開辦律師行，佘英輝先生還是中國人民大學(xué)（香港）法學(xué)研究會會長，該會主動加強中國人民大學(xué)（香港）法學(xué)研究會校友與母校中國人民大學(xué)法學(xué)院師生及校友的聯(lián)系，協(xié)助法學(xué)碩士生及博士生通過論文答辯取得學(xué)位。不僅如此， 除了攻讀中國人民大學(xué)法學(xué)博學(xué)位之外, 佘英輝還積極致力于社會服務(wù)，如今他還擔(dān)任香港中國研究會副會長、香港汕頭商會會懂、高校聯(lián)法律協(xié)會理事等30多項社會職務(wù)。佘英輝于2005年成為香港汕頭商會會董，并成為該商會義務(wù)法律顧問，改變了該商會60年來無義務(wù)法律顧問的現(xiàn)象，為商會的發(fā)展做出了重要貢獻(xiàn)。佘英輝先生說：我會盡量回報社會。話語雖簡單，但字里行間卻透露出佘英輝先生的愛心！

現(xiàn)在佘英輝先生的妻子在他的律師行做行政經(jīng)理，兩人為共同的事業(yè)努力著，這位堅強的女性，在背后默默支持著自己的丈夫，兩人深厚的感情讓我們動容，對于自己的孩子，佘英輝先生說：不會強迫他們一定要做什么，要他們按自己的興趣發(fā)展。由此看出，佘英輝先生不僅是一位出色的律師、深情的丈夫、還是一位慈祥的父親！

“世上無難事，只怕有心人”這是佘英輝先生的座右銘，一直以來，都是這句話激勵著他，使他在人生路上鑄就了堅韌的性格和淡泊的品性。面對當(dāng)前千帆競發(fā)的同業(yè)競爭，看到英才輩出的律師隊伍，他感到欣慰，同時他依然從不懈怠，繼續(xù)奮發(fā)向前，用專業(yè)回報他的客戶、用真誠和熱心回報社會！