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篇(1)

    后合同責(zé)任即違背后合同義務(wù)所引起的責(zé)任,是指在合同終止后,當(dāng)事人不履行后合同義務(wù)時(shí),所應(yīng)承擔(dān)的繼續(xù)履行、賠償損失、強(qiáng)制協(xié)助等民事法律后果。

    (二)構(gòu)成要件

    后合同責(zé)任的成立要件應(yīng)當(dāng)包括:1、 合同履行已經(jīng)終止。2、 一方當(dāng)事人沒有依法履行通知、協(xié)助、保密等后合同義務(wù)。3、 違反后合同義務(wù)的行為給對方當(dāng)事人造成損害。4、違反后合同義務(wù)的行為與損害結(jié)果之間應(yīng)當(dāng)存在因果關(guān)系。5、違反后合同義務(wù)一方當(dāng)事人主觀上存在過錯(cuò)。對違反后合同義務(wù)一方當(dāng)事人是否主觀上存在過錯(cuò)應(yīng)適用過錯(cuò)推定原則,由其證明其沒有過錯(cuò),否則其主觀上存在過錯(cuò)。

    (三)法律后果

篇(2)

[關(guān)鍵詞] 合同 締約過失責(zé)任 違約責(zé)任 侵權(quán)責(zé)任

所謂締約過失責(zé)任,是指締約人故意或過失違反隨著締約雙方為簽訂合同而互相接觸磋商中依誠實(shí)信用原則逐漸產(chǎn)生的注意義務(wù),即先合同義務(wù),包括互相協(xié)助、互相照顧、互相保護(hù)、互相通知、互相忠誠等,而給對方造成信賴?yán)娴膿p失時(shí)依法應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。

我國過去并沒有建立完善的締約過失責(zé)任制度。這顯然不利于促成交易和維護(hù)交易的安全。新《合同法》為了適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)培育與發(fā)展的需要,明確系統(tǒng)地規(guī)定了締約方的過失責(zé)任制度,并在第42條對其作了一般性規(guī)定:“當(dāng)事人在訂立合同過程中有下列情形之一,給對方造成損失的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任:第一,假借訂立合同,惡意進(jìn)行磋商;第二,故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況;第三,有其他違背誠實(shí)信用原則的行為。還在第43條規(guī)定:“當(dāng)事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密,無論合同是否成立,不得泄露或者不正當(dāng)?shù)厥褂谩Ｐ孤痘蛘卟徽?dāng)使用商業(yè)秘密給對方造成損失的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。”這就不僅解決了合同無效,被撤銷時(shí)的締約過失責(zé)任,而且解決了合同尚未成立時(shí),一方當(dāng)事人造成損失時(shí)的締約過失責(zé)任,完善了我國的締約過失責(zé)任制度,這對促成交易,維護(hù)交易安全,進(jìn)而促進(jìn)我國社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展必將起到有力的保障作用。

一、承擔(dān)締約過失責(zé)任的具體情形

怎樣的情形下要承擔(dān)締約過失責(zé)任呢?依照合同法的有關(guān)規(guī)定,締約過失責(zé)任,既不屬于侵權(quán)責(zé)任也不屬于違約責(zé)任,而是一種獨(dú)立于違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任而存在的民事責(zé)任,其構(gòu)成具有以下特點(diǎn):

第一,締約過失責(zé)任發(fā)生在合同訂立的過程中,締約過失責(zé)任僅僅產(chǎn)生于締約人雙方為訂立合同而接觸、磋商的過程中,以雙方當(dāng)事人存在著特殊聯(lián)系為前提和基礎(chǔ)。締約過失責(zé)任所保護(hù)的是權(quán)利人的信賴?yán)?而非履行利益。因此,確定當(dāng)事人過失發(fā)生的時(shí)間,是正確適用締約過失責(zé)任的基礎(chǔ)和前提。只有在合同尚未成立,或者雖然已經(jīng)成立但被認(rèn)定為無效或者被撤銷時(shí),對此有過失的一方應(yīng)承擔(dān)締約過失責(zé)任,如果當(dāng)事人在合同成立以后,因過失給對方造成損害的,就不適用締約過失責(zé)任,而適用違約責(zé)任。即使是在附條件的合同中,在條件未成就以前,當(dāng)事人一方惡意阻礙或者延緩條件的成就而應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任,也因?yàn)楹贤呀?jīng)成立而按違約責(zé)任處理。

第二,締約人一方違反了先合同義務(wù)。締約過失責(zé)任是因?yàn)檫^失導(dǎo)致合同不成立或無效的損害賠償責(zé)任,其歸責(zé)原則屬于過錯(cuò)責(zé)任原則,主要表現(xiàn)為違反了其依據(jù)誠實(shí)信用原則應(yīng)負(fù)的先合同義務(wù)。不過,此先合同義務(wù)作為一種法定義務(wù),并非自締約雙方一開始接觸即產(chǎn)生,而是隨著合同關(guān)系的推進(jìn)而逐漸產(chǎn)生,并隨著合同關(guān)系的發(fā)展而發(fā)展的。一般來說,先合同義務(wù)自要約生效時(shí)開始產(chǎn)生,至于要約生效前的損失,如果系締約人一方的過錯(cuò)所致,如虛假廣告給另一方造成損失,可以借助于侵權(quán)行為法加以解決。當(dāng)事人是否負(fù)有先合同義務(wù),應(yīng)視具體締約磋商接觸情形,依誠實(shí)信用原則而定;行為人是否違反此項(xiàng)義務(wù),也應(yīng)視行為人是否已盡交易上必要性的注意而定。在此方面,必須特別斟酌締約當(dāng)事人彼此間的信賴關(guān)系及各當(dāng)事人在交易上通常所應(yīng)承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)。

第三,未違反先合同義務(wù)一方有損失。損害事實(shí)是所有民事責(zé)任的構(gòu)成要件之一,締約過失責(zé)任也不例外,即一方的締約過失給對方造成了損害。損害既包括財(cái)產(chǎn)損失,也包括人身傷害,前者如為締約支出的合理費(fèi)用,后者如檢測樣品時(shí)遭受的身體傷害等。如果僅有一方的過失行為,而無對方受損害的事實(shí),也無所謂賠償。

第四,違反先合同義務(wù)與損失之間有因果關(guān)系,即違反先合同方受到的信賴?yán)嫔系膿p失,是因?yàn)閷Ψ竭`反合同義務(wù)而導(dǎo)致的。如果對方遭受的損害并非因這一方的過失,比如因判斷失誤帶來的損失等,那么損害即使發(fā)生在締約過程中,也不產(chǎn)生締約過失責(zé)任。

二、締約過失責(zé)任與相關(guān)的法律責(zé)任

1.締約過失責(zé)任和違約責(zé)任

締約過失責(zé)任是產(chǎn)生于合同訂立的過程中即當(dāng)事人為了訂立合同進(jìn)行了接觸，形成信賴關(guān)系，并產(chǎn)生信賴?yán)妫淠繕?biāo)是為了締結(jié)合同且是由于一方違反誠信原則，致使合同不成立或無效或被撤銷的后果。因此，締約過失責(zé)任與合同有密切的聯(lián)系，但是二者的區(qū)別也是十分明顯的，表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：

第一，目標(biāo)不同。締約過失責(zé)任的目的是維護(hù)交易的安全并促成締約成功。違約責(zé)任的目的是保護(hù)當(dāng)事人之間合同利益，是保護(hù)合同履行，即諾言必須履行原則的體現(xiàn)。

第二，產(chǎn)生的時(shí)間和基礎(chǔ)不同。締約過失責(zé)任產(chǎn)生于合同訂立的過程中，是一種對先契約義務(wù)的違反，其請求權(quán)的基礎(chǔ)是誠實(shí)信用原則。違約責(zé)任是一種違反合同的責(zé)任，它以合同的有效存在為基礎(chǔ)，即無有效合同就無所謂違約，請求權(quán)的基礎(chǔ)是合同。

第三，存在的形式不同。締約過失責(zé)任是一種法定責(zé)任，由法律直接規(guī)定，它只能以損害賠償作為惟一的一種補(bǔ)救責(zé)任形式。而違約責(zé)任可以由當(dāng)事人約定責(zé)任形式，如違約金、損害賠償、交付定金等，也可以法定的責(zé)任形式予以補(bǔ)救。

第四，構(gòu)成的條件不同。締約過失責(zé)任要以實(shí)際損害為要求賠償?shù)臈l件，違約責(zé)任則不以損害的存在為前提；締約過失責(zé)任的歸責(zé)原則是過錯(cuò)責(zé)任原則，即有過錯(cuò)才承擔(dān)責(zé)任，而違約責(zé)任的歸則原則通常是一種嚴(yán)格責(zé)任原則，除法律另有規(guī)定外，只要有違約事實(shí)的存在，即需承擔(dān)違約責(zé)任。

2.締約過失責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任

二者都以賠償為內(nèi)容，且在主觀上都要求有過錯(cuò)，但二者的區(qū)別又很明顯：

第一，基礎(chǔ)關(guān)系不同。締約過失責(zé)任產(chǎn)生于意欲訂立合同當(dāng)事人之間基于誠實(shí)信用原則的要求，必須盡到保護(hù)、通知、協(xié)助、忠實(shí)等義務(wù)，違反者即需承擔(dān)締約過失的損害賠償責(zé)任，侵權(quán)責(zé)任不以特定侵權(quán)者和被侵權(quán)者之間存在特定的信賴關(guān)系為前提和基礎(chǔ)。

第二，違反義務(wù)性質(zhì)不同。締約過失責(zé)任違反的是先契約義務(wù)，而侵權(quán)行為則是違反了不得侵害他人財(cái)產(chǎn)和人身的一般義務(wù)。

第三，締約過失責(zé)任賠償?shù)姆秶切刨嚴(yán)娴膿p失，通常表現(xiàn)為基于信賴關(guān)系而實(shí)際支出的費(fèi)用。侵權(quán)行為則是行為人違反了法律規(guī)定的物權(quán)、人格權(quán)等絕對權(quán)。賠償范圍不限于信賴?yán)妗?/p>

三、締約過失所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任

篇(3)

乙方：___________車間

合同期限：___________

為了貫徹經(jīng)濟(jì)改革精神，提高企業(yè)經(jīng)濟(jì)效益，打破大鍋飯，鐵飯碗，平均主義，進(jìn)一步調(diào)動(dòng)車間班組和工人的積極性，我們廠決定與本廠的車間實(shí)行生產(chǎn)責(zé)任承包。經(jīng)甲乙雙方商定，特簽如下合同，共同信守。

一、乙方的權(quán)利及應(yīng)承擔(dān)的經(jīng)濟(jì)責(zé)任

（1）有權(quán)在規(guī)定的生產(chǎn)經(jīng)營范圍內(nèi)，在任務(wù)保量完成廠內(nèi)下達(dá)的生產(chǎn)計(jì)劃以后，自主地決定產(chǎn)品生產(chǎn)與銷售。

（2）乙方現(xiàn)有車間的人員，有權(quán)自主地調(diào)動(dòng)和使用，廠里不得予以干涉或抽調(diào)。

（3）乙方必須按時(shí)按量的完成甲方規(guī)定的生產(chǎn)任務(wù)和利潤指標(biāo)。如乙方完不成生產(chǎn)任務(wù)和利潤指標(biāo)時(shí)，按其金額的百分比以同等比例扣發(fā)獎(jiǎng)金，如因生產(chǎn)管理不善造成虧損時(shí)，適當(dāng)扣發(fā)當(dāng)月工資，最多不超過扣除基本工資的_____%。

（4）乙方的生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)不得違反有關(guān)的法律、政策規(guī)定，否則，造成不良后果自負(fù)。

二、甲方的權(quán)利及應(yīng)承擔(dān)的經(jīng)濟(jì)責(zé)任

（1）甲方有權(quán)按合同的規(guī)定向乙方下達(dá)生產(chǎn)任務(wù)，并監(jiān)督檢查乙方按時(shí)、按質(zhì)、按量完成生產(chǎn)計(jì)劃。

（2）甲方有權(quán)監(jiān)督檢查乙方是否按有關(guān)的法律、政策規(guī)定從事生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)。

（3）乙方如完不成合同規(guī)定的生產(chǎn)任務(wù)和利潤指標(biāo)，甲方有權(quán)按合同規(guī)定進(jìn)行扣罰。

（4）甲方應(yīng)及時(shí)傳達(dá)和貫徹黨的上級的方針、政策和有關(guān)規(guī)定，如貫徹不及時(shí)造成經(jīng)濟(jì)上的損失由甲方負(fù)責(zé)。

（5）提供現(xiàn)有的固定資產(chǎn)和流動(dòng)資金交乙方使用，不能隨意調(diào)用。根據(jù)生產(chǎn)實(shí)際需要，經(jīng)甲方批準(zhǔn)購置的設(shè)備、工具，資金由甲方提供。

三、甲乙雙方的利潤分配方法

乙方完成承包的生產(chǎn)任務(wù)和利潤指標(biāo)時(shí)，按平均每人_____元發(fā)放獎(jiǎng)金。超額部分按五五分成計(jì)算。即上繳國家_____%，企業(yè)發(fā)展基金_____%，上繳公司_____%，集體福利基金_____%。工人分成_____%。

四、附注

（1）簽訂合同的雙方應(yīng)嚴(yán)格履行合同中的協(xié)議，任何一方不得擅自解除合同。

（2）需解除合同時(shí)，必須由簽訂合同的雙方經(jīng)過共同協(xié)商，達(dá)成協(xié)議后方能解除。

（3）遇有國家地方物價(jià)部門調(diào)整了產(chǎn)品的價(jià)格或國家稅制改革，調(diào)整了稅率導(dǎo)致對生產(chǎn)或利潤的影響，根據(jù)上級規(guī)定調(diào)整合同書。

甲方：__________（蓋章） 經(jīng)辦人：__________（簽字）

篇(4)

【關(guān)鍵詞】勞動(dòng)合同；違約責(zé)任

中圖分類號：D92文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼A文章編號1006-0278（2013）06-147-01

一、勞動(dòng)合同違約責(zé)任的概念和特點(diǎn)

1.勞動(dòng)合同違約責(zé)任的概念：根據(jù)我國現(xiàn)在實(shí)行的勞動(dòng)合同法的規(guī)定以及法學(xué)界各學(xué)者對違約責(zé)任的解說，勞動(dòng)合同當(dāng)事人因過錯(cuò)而違反勞動(dòng)合同的約定，不履行或不完全履行勞動(dòng)合同的義務(wù)應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任，就被稱為勞動(dòng)合同的違約責(zé)任。

2.勞動(dòng)合同違約責(zé)任的特點(diǎn)：（1）當(dāng)事人主觀上有錯(cuò)誤。用人單位或勞動(dòng)者在主觀上有過錯(cuò)，包括故意與過失兩種心理狀態(tài)。無論當(dāng)事人出于故意不履行或不適當(dāng)履行勞動(dòng)合同條款，還是出于過失的心理狀態(tài)不履行或不適當(dāng)履行勞動(dòng)合同條款，都應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。（2）當(dāng)事人實(shí)施了不履行勞動(dòng)合同或不適當(dāng)履行勞動(dòng)合同的行為。例如，用人單位未提供法定或合同約定的勞動(dòng)條件；未按時(shí)支付勞動(dòng)報(bào)酬；或勞動(dòng)者未按時(shí)完成工作任務(wù)、嚴(yán)重違反用人單位內(nèi)部規(guī)章制度和勞動(dòng)紀(jì)律等行為，都會(huì)直接影響勞動(dòng)合同的履行。（3）責(zé)任承擔(dān)的傾斜性。綜觀各國的勞動(dòng)立法，出于對弱勢方勞動(dòng)者的保護(hù)，一般對用人單位承擔(dān)違約責(zé)任規(guī)定了較多的條款和較重的違約責(zé)任，而對勞動(dòng)者一方承擔(dān)的違約責(zé)任規(guī)定較輕較少。（4）違約責(zé)任承擔(dān)形式的多樣性和綜合性。從我國現(xiàn)行勞動(dòng)立法看，當(dāng)事人違反勞動(dòng)合同的約定，實(shí)施了不履行和不完全履行勞動(dòng)合同的行為，必須承擔(dān)的違約責(zé)任，包括行政責(zé)任、經(jīng)濟(jì)責(zé)任和刑事責(zé)任三種。

二、勞動(dòng)合同違約的原因

從目前合同履行和實(shí)際情況來看，造成當(dāng)事人違約的原因多種多樣，歸納起來，主要有以下幾個(gè)方面：1.由于合同主體方面的原因而造成違約。2.由于合同的標(biāo)的不明確、不具體而造成的違約。這方面的情況比較復(fù)雜，這主要是法律上的問題，例如，我國勞動(dòng)法有關(guān)薪酬的規(guī)定比較寬泛，在用人單位和勞動(dòng)者之間產(chǎn)生薪酬?duì)幾h時(shí)法律往往不能提供更好的參考作用。這樣也會(huì)導(dǎo)致違約行為的產(chǎn)生。3.由于合同規(guī)定的履行期限不明確、不完備而造成的違約。合同規(guī)定的履行期限不明，容易使當(dāng)事人誤解或者曲解，致使當(dāng)事人違約。4.因發(fā)生自然災(zāi)害等不可抗力的事件而導(dǎo)致合同不能履行。

三、勞動(dòng)合同違約責(zé)任的歸責(zé)原則

勞動(dòng)合同違約責(zé)任的歸責(zé)原則是指勞動(dòng)合同的當(dāng)事人不履行勞動(dòng)合同債務(wù)行為發(fā)生以后，應(yīng)依據(jù)何種根據(jù)使其負(fù)責(zé)。歸責(zé)原則體現(xiàn)了對勞動(dòng)合同當(dāng)事人的主觀心理狀態(tài)和是否盡到注意義務(wù)的行為的法律上的價(jià)值判斷，體現(xiàn)了對勞動(dòng)合同當(dāng)事人違約結(jié)果承擔(dān)責(zé)任的不同態(tài)度。勞動(dòng)合同違約責(zé)任歸責(zé)原則主要有兩種：過錯(cuò)責(zé)任和無過錯(cuò)責(zé)任。前者是指對當(dāng)事人違約責(zé)任的追究不僅要有違約行為，還要有當(dāng)事人的過錯(cuò)，即當(dāng)事人在主觀上有故意或過失，在客觀上有沒有盡到必要的注意義務(wù)的行為。后者是指只要當(dāng)事人有違約行為，就要承擔(dān)違約責(zé)任，對該違約當(dāng)事人的主觀上有無過失及是否盡到注意義務(wù)不予考慮，即使該當(dāng)事人無任何過錯(cuò)，也要承擔(dān)違約責(zé)任。在大量的勞動(dòng)法的著作中，對勞動(dòng)合同違約責(zé)任的歸責(zé)原則的闡述大多數(shù)都沿用了原合同法的違約責(zé)任的歸責(zé)原則，即過錯(cuò)原則，即無論用人單位或者勞動(dòng)者，其承擔(dān)勞動(dòng)合同違約責(zé)任的構(gòu)成要件是違約行為和過錯(cuò)。而基于這種歸責(zé)原則我們就得考慮違約方的過錯(cuò)程度。因?yàn)檫`約方的過錯(cuò)程度在處理勞動(dòng)合同糾紛、確定違約方承擔(dān)的責(zé)任大小時(shí)，往往具有十分重要的作用。一般主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：1.如果合同的履行僅對債權(quán)人有利益而對債務(wù)人無利益，債務(wù)人不履行合同時(shí)僅就故意和重大過失負(fù)責(zé)，對于輕過失不承擔(dān)責(zé)任。2.如果合同履行不僅對債權(quán)人有利，而且對債務(wù)人也有利，或者僅對債務(wù)人一方有利，債務(wù)人應(yīng)就其故意和一切過失造成的合同不履行的后果承擔(dān)責(zé)任。3.損害賠償時(shí)是否減輕責(zé)任。4.對違約金的調(diào)整。實(shí)踐中，處理合同糾紛時(shí)，輕過失違約的，可以相應(yīng)減少違約者承擔(dān)的違約金數(shù)額。

四、結(jié)論

從上述分析中我們可以得出以下結(jié)論：第一、我國現(xiàn)行勞動(dòng)法律制度在社會(huì)經(jīng)濟(jì)日益發(fā)展的情勢下顯得有點(diǎn)些滯后，在很多具體的法律條款內(nèi)容方面還需要進(jìn)一步改善。第二、過錯(cuò)歸責(zé)原則作為勞動(dòng)法一項(xiàng)重要的原則，在實(shí)際的操作過程中，往往不能夠體現(xiàn)我國勞動(dòng)立法保護(hù)勞動(dòng)者的宗旨，且可操作性也不是很強(qiáng)，這都有待進(jìn)一步去完善。第三、勞動(dòng)法有關(guān)體制還沒有得到很好的完善，使得勞動(dòng)爭議發(fā)生時(shí)，由于體制方面的缺陷，導(dǎo)致解決勞動(dòng)爭議出現(xiàn)了困難，這當(dāng)然是由我國不完善的法律環(huán)境造成的，這不僅體現(xiàn)在在勞動(dòng)法方面也體現(xiàn)在其他法律方面。這就要求我們進(jìn)一步完善現(xiàn)有的體制，以便能為勞動(dòng)力市場創(chuàng)造更加良好的法律環(huán)境。我國現(xiàn)行的勞動(dòng)法制度確實(shí)存在很多不足之處，還需要進(jìn)一步的研究和完善。

參考文獻(xiàn)：

[1]關(guān)懷.勞動(dòng)法[M].中國人民大學(xué)出版社，2001.

[2]曾詠梅.勞動(dòng)法[M].武漢大學(xué)出版社，2005.

篇(5)

[關(guān)鍵詞] 實(shí)際違約責(zé)任 權(quán)利義務(wù) 補(bǔ)救措施

本文闡述的旅游合同僅限于旅行社或旅游者之間的旅游合同。旅行社和飯店、運(yùn)輸單位等所簽的合同也不在本文闡述之列。

一、旅游合同實(shí)際違約責(zé)任的概念

旅游合同實(shí)際違約責(zé)任就是旅游合同履行期限屆滿，雙方當(dāng)事人不履行合同義務(wù)或者履行合同不符合約定時(shí)依法產(chǎn)生的法律責(zé)任。據(jù)合同法的根本原理推出，旅游合同的實(shí)際違約責(zé)任與合同的締約過失責(zé)任、預(yù)期違約責(zé)任、后契約責(zé)任、合同無效責(zé)任等都是合同責(zé)任中的一種。但它與其他合同責(zé)任重要區(qū)別在于截止時(shí)間：旅游合同實(shí)際違約責(zé)任是指合同不僅訂立有效，而且是在履行期限屆滿后的時(shí)間內(nèi)所產(chǎn)生的合同責(zé)任。而其他合同責(zé)任不是，如旅游合同預(yù)期違約責(zé)任是指旅游合同雖然也訂立有效，但是截止時(shí)間是在履行期限屆滿前。旅游合同實(shí)際違約責(zé)任也是民事責(zé)任中的一種，雖然有時(shí)與民事侵權(quán)責(zé)任竟合，但是絕不是民事侵權(quán)責(zé)任。

二、旅游合同實(shí)際違約責(zé)任的性質(zhì)

旅游合同實(shí)際違約責(zé)任是合同責(zé)任的一種，其具有如下性質(zhì)：

1.旅游合同實(shí)際違約責(zé)任是一種財(cái)產(chǎn)責(zé)任。這種違約責(zé)任之所以表現(xiàn)為一種財(cái)產(chǎn)責(zé)任，這與旅游合同的效力是分不開的。旅游合同的效力表現(xiàn)為：旅行社的基本權(quán)利就是收取旅游費(fèi)，旅游者的主要義務(wù)就是依照約定和慣例向旅行社支付旅游費(fèi)用；旅行社有依收取的旅游費(fèi)親自向旅游者提供旅游合同中承諾的旅游服務(wù)的義務(wù)，而旅游者依其出資享受旅游服務(wù)的權(quán)利。由此可見，這種合同關(guān)系體現(xiàn)的是一種財(cái)產(chǎn)關(guān)系而非人身關(guān)系，合同債務(wù)也體現(xiàn)財(cái)產(chǎn)關(guān)系。違約責(zé)任與合同債務(wù)又具有同一性，亦表現(xiàn)為財(cái)產(chǎn)的責(zé)任。

2.旅游合同違約責(zé)任具有補(bǔ)償性。該責(zé)任具有補(bǔ)償受害人（旅行社或旅游者）經(jīng)濟(jì)損失的性質(zhì)。造成受害人的財(cái)產(chǎn)損失時(shí)，違約責(zé)任的補(bǔ)償性通過支付違約金、賠償金和其他方式而付諸實(shí)現(xiàn)。即便是支付的違約金超過了受害人的實(shí)際損失也應(yīng)承認(rèn)違約責(zé)任的補(bǔ)償性。

3.旅游合同違約責(zé)任的懲罰性。《合同法》第114條第二款規(guī)定：“約定的違約金過分的高于造成損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。”據(jù)此，如果約定的違約金過分的高于造成損失，而當(dāng)事人又不請求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少，那么法律予以認(rèn)可。這體現(xiàn)了合同法基本原則當(dāng)事人意思自治原則。這充

分說明違約責(zé)任具有懲罰性。

三、旅游合同實(shí)際違約責(zé)任的歸責(zé)原則

過錯(cuò)歸責(zé)是現(xiàn)代社會(huì)的一般歸責(zé)原則，無論社會(huì)生活，還是司法實(shí)踐均存在這樣的一種遺留傾向。但這種歸責(zé)原則并非我國《合同法》的主流，現(xiàn)行的1999年《合同法》主要采嚴(yán)格責(zé)任原則，即除具備不可抗力等法定或約定的免責(zé)情形，當(dāng)事人未依合同約定履行合同義務(wù)的，即應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。不論你是不是有過錯(cuò)。《合同法》第107條規(guī)定：“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行，采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。”由此可見，本條采取了嚴(yán)格責(zé)任原則。之所以這樣規(guī)定是因?yàn)閺囊话惴ɡ碇v，權(quán)利沖突是廣泛存在的。侵權(quán)損害的發(fā)生是難以避免的。法律要求侵權(quán)行為人承擔(dān)責(zé)任就不應(yīng)僅以損害發(fā)生為前提，而還要考慮到是否有故意或重大損失，如果違約責(zé)任采用過錯(cuò)原則就會(huì)給違約方逃避法律制裁找到借口。

旅游合同是廣義合同一種，其實(shí)際違約責(zé)任的歸責(zé)原則也應(yīng)采用嚴(yán)格責(zé)任原則。旅游合同采用嚴(yán)格責(zé)任的優(yōu)點(diǎn)在于，旅行社或者旅游者只要向法庭證明對方?jīng)]有履行合同義務(wù)的事實(shí)，不要求證明對方有無故意或重大過失，也不要求證明自己對于不履行合同無故意或重大過失。有利于增強(qiáng)旅游合同雙方的責(zé)任心和法律意識(shí)。

四、旅游合同實(shí)際違約責(zé)任的方式

根據(jù)《合同法》和有關(guān)旅游的行政法規(guī)，以及旅游合同的法律實(shí)踐，旅游合同的法律補(bǔ)救措施有以下幾種。

1.實(shí)際履行。實(shí)際履行是指合同義務(wù)方按照旅游合同約定的服務(wù)內(nèi)容，履行自己的義務(wù)。旅行社與旅游者一方?jīng)]有按合同的約定要求而履行自己的義務(wù)時(shí)，另一方有權(quán)向法院或仲裁機(jī)構(gòu)提起實(shí)際履行投訴，請求法院或仲裁機(jī)構(gòu)做出要求違約方應(yīng)按照旅游合同約定的服務(wù)內(nèi)容，履行自己的義務(wù)的判決。

實(shí)際履行雖然是旅游合同違約救濟(jì)的一種措施，在下列情況下不能運(yùn)用：法律上或者事實(shí)上不能履行；債務(wù)的標(biāo)的不適于強(qiáng)制履行或者履行費(fèi)用過高；債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行。對旅行社來說，如果因其不提供服務(wù)或提供的服務(wù)不符合合同的約定的情況，那么旅行社就應(yīng)當(dāng)實(shí)際履行。除非旅行社能提供上述的三種除外情況。當(dāng)然旅游者常常因?yàn)槁眯猩绮宦男谢虿煌耆男衅淞x務(wù)，已破壞了其游興，不再要求旅行社實(shí)際履行。但是如果旅游者不放棄，旅行社只能實(shí)際履行。同時(shí)，如旅游者還有其他損失的，旅行社在實(shí)際履行后，還應(yīng)當(dāng)賠償損失，不能免責(zé)。

2.賠償損失。賠償損失是違約方因不履行旅游合同或者不完全履行旅游合同而給對方造成的損失，依法所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償?shù)呢?zé)任。賠償損失是旅游違約救濟(jì)中最廣泛、最主要的一種救濟(jì)方式。這一制度的基本目的是用金錢賠償?shù)姆绞綇浹a(bǔ)一方因違約給對方所造成的物質(zhì)。它成為最廣泛、最主要的救濟(jì)措施是因?yàn)椋旱谝唬糜魏贤P(guān)系為交易關(guān)系，而交易關(guān)系一般均可用金錢或者合成金錢來表示；第二，旅游違約損害賠償既可以單獨(dú)使用，也可以與實(shí)際履行等救濟(jì)措施一并使用。在旅游合同違約責(zé)任中，一般使用的是補(bǔ)償性的損害賠償，即損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失。只有當(dāng)旅行社有欺詐行為時(shí)，應(yīng)當(dāng)按旅游者的要求增加賠償其受到的損失，增加賠償?shù)慕痤~為旅游者接受服務(wù)的費(fèi)用的一倍（見《合同法》第113條和《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第49條）。

根據(jù)《旅行社管理?xiàng)l例》《旅行社質(zhì)量保證金》《旅行社投保旅行社責(zé)任保險(xiǎn)規(guī)定》等的有關(guān)賠償?shù)囊?guī)定，對于旅行社給旅游者因提供的服務(wù)不符合規(guī)定而造成的損失應(yīng)以直接損失賠償為主。如旅行社質(zhì)量保證金賠償標(biāo)準(zhǔn)中所賠償標(biāo)準(zhǔn)都非常具體明確。“導(dǎo)游在旅游行程期間，擅自離開旅游團(tuán)隊(duì)，造成旅游者無人負(fù)責(zé)，旅行社應(yīng)承擔(dān)旅游者滯留期間所支出食宿費(fèi)等直接費(fèi)用。”這主要因?yàn)槁眯猩缣峁┙o旅游者的是一種精神的服務(wù)，而對精神損害的補(bǔ)償，歷來立法者采取謹(jǐn)慎的態(tài)度。另外，對于間接損失中包含的合理的將來會(huì)發(fā)生的未來的損失，旅游合同雙方都很難界定。當(dāng)然，旅游者也可以按民法上的民事侵權(quán)責(zé)任來補(bǔ)償精神損害。

3.給付違約金。適用違約金責(zé)任方式，當(dāng)事人在合同中應(yīng)當(dāng)事先約定，按照約定在一方當(dāng)事人違約的時(shí)候，對方按照約定給付違約金，約定違約金的高低，法律沒有規(guī)定，但應(yīng)受到實(shí)際損失的限制。即約定違約金低于造成的損失的（對旅游合同時(shí)指的是直接損失），當(dāng)事人可以請求任命法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加;約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。也就是說如果造成旅游合同一方損害，違約金不能低于損害賠償金，但是也不過分高于損害賠償金。

當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)。例如，旅行社沒準(zhǔn)時(shí)保證旅游者成行，恰恰又定有遲延履行約定違約金，雖然沒給旅游者造成損害，但旅游者也完全可以得到這筆違約金，并要求旅行社另安排時(shí)間去旅游。

當(dāng)事人既約定違約金又約定定金的，一方違約時(shí)，對方就可以選擇適用違約金或定金條款。即履約者在違約金和定金中只能選擇一種對自己最有利的條款。需要注意的是對旅游合同中的定金與預(yù)付款加以區(qū)別。

在旅游合同中，并非違約方必須承擔(dān)違約責(zé)任。違約方具有法定免責(zé)條件。《合同法》第117條規(guī)定:“因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外。不可抗力是指不能預(yù)見、不能避免并不可克服的客觀情況。”因此，在嚴(yán)格責(zé)任體制下，不可抗力是作為直接規(guī)定的法定免責(zé)事由，其他任何理由均不免責(zé)。除非對方放棄權(quán)利。具體到旅游合同的不可抗力是指旅游過程遇到的水災(zāi)、火災(zāi)、地震、罷工等。

總之，在處理一個(gè)旅游合同糾紛，應(yīng)以《合同法》的有關(guān)規(guī)定為基礎(chǔ)，同時(shí)以旅行社的有關(guān)規(guī)定為標(biāo)準(zhǔn)。才能分清責(zé)任，采取可行的補(bǔ)救措施，保護(hù)旅游合同雙方的合法利益。

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篇(6)

由于某鄉(xiāng)供銷社未能按約定的時(shí)間付款，化肥廠訴至法院，請求被告鄉(xiāng)供銷社應(yīng)清償尚欠的貨款；并請求被告縣供銷社對上述欠款承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

一審法院經(jīng)審理后，判決鄉(xiāng)供銷社償還貨款，縣供銷社承擔(dān)連帶責(zé)任。縣供銷社不服一審判決，提起上訴稱：總經(jīng)銷協(xié)議的性質(zhì)不屬買賣合同，而是居間合同。上訴人僅在化肥廠與鄉(xiāng)供銷社建立的買賣關(guān)系中起到中介橋梁作用。總經(jīng)銷協(xié)議并未約定上訴人對基層社的欠款承擔(dān)連帶責(zé)任。一審適用法律錯(cuò)誤，判決上訴人承擔(dān)連帶責(zé)任沒有依據(jù)。請求二審駁回被上訴人對上訴人的訴請事項(xiàng)。二審法院審理認(rèn)為，上訴人縣供銷社與化肥廠所簽訂的協(xié)議名稱為“總經(jīng)銷協(xié)議”，內(nèi)容涉及碳銨買賣和對各基層供銷社履行買賣協(xié)議的監(jiān)督、協(xié)調(diào)，不屬于居間合同。縣供銷社在總經(jīng)銷協(xié)議中明確承諾“要積極做好協(xié)調(diào)和監(jiān)督工作，以保證業(yè)務(wù)的順利開展”，現(xiàn)某鄉(xiāng)供銷社未能按約付款，說明縣供銷社沒有盡到監(jiān)督義務(wù)，應(yīng)承擔(dān)補(bǔ)充性的賠償責(zé)任。一審判決其對鄉(xiāng)供銷社的欠款承擔(dān)連帶清償責(zé)任，法律依據(jù)不足，應(yīng)予糾正，縣供銷社對此部分的上訴理由成立，予以支持。據(jù)此維持原審關(guān)于鄉(xiāng)供銷社還款的第一條判決，對原判第二條改判為：縣供銷社應(yīng)依約監(jiān)督某鄉(xiāng)供銷社按期償還對化肥廠所欠的貨款；如到期某鄉(xiāng)供銷社不能償還，縣供銷社應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

［評析］由于現(xiàn)行法律對監(jiān)督人的責(zé)任沒有規(guī)定，因此，對監(jiān)督人應(yīng)適用何種法律進(jìn)行規(guī)范，監(jiān)督人應(yīng)承擔(dān)何種責(zé)任，成了審理此類案件中最有爭議和值得探討的問題。

一、關(guān)于本案的法律適用問題

民商事案件的法律適用，通常有兩種選擇途徑。一是尊重當(dāng)事人的約定。只要當(dāng)事人的約定沒有違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定，法院一般應(yīng)當(dāng)采納。在本案中，縣供銷社與化肥廠在總經(jīng)銷協(xié)議第5條中約定：“為維護(hù)此協(xié)議書的嚴(yán)肅性和雙方的利益，以上條款雙方共同遵守，并承擔(dān)違約責(zé)任。如有違約按合同法辦理。”可見適用合同法處理本案是當(dāng)事人的選擇。二是根據(jù)訟爭的民事法律關(guān)系的屬性，確定應(yīng)當(dāng)適用的法律。在本案中，縣供銷社之所以成為被告，是因?yàn)樵撋缗c化肥廠簽訂了名稱為“總經(jīng)銷協(xié)議書”的協(xié)議，協(xié)議中確定縣供銷社的身份是化肥廠碳銨產(chǎn)品在該縣市場的總經(jīng)銷商。協(xié)議約定在具體經(jīng)營行為上，由化肥廠直接與有關(guān)基層社發(fā)生經(jīng)營業(yè)務(wù)關(guān)系，這是履行總經(jīng)銷協(xié)議的一種方式。所謂經(jīng)銷，顧名思義，即經(jīng)營和銷售。其本質(zhì)是一種買賣關(guān)系。因此，總經(jīng)銷協(xié)議屬于平等主體之間調(diào)整財(cái)產(chǎn)關(guān)系的買賣合同。既是合同，根據(jù)合同法第二條的規(guī)定，就應(yīng)該受到該法的調(diào)整。但是本案的特殊性在于，在化肥廠與基層供銷社的買賣關(guān)系中，縣供銷社的地位是監(jiān)督人，而非債務(wù)人。因此本案處理中的一種爭議意見認(rèn)為，法院辦案應(yīng)當(dāng)“以事實(shí)為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩”，而包括合同法在內(nèi)的現(xiàn)行法律對監(jiān)督人的權(quán)利義務(wù)和責(zé)任均沒有規(guī)定，由此認(rèn)為不應(yīng)該適用合同法來評判監(jiān)督人的責(zé)任。這其實(shí)是對合同法的誤解。因?yàn)楹贤ǖ谝话俣臈l規(guī)定：“本法分則或者其他法律沒有明文規(guī)定的合同，適用本法總則的規(guī)定，并可以參照本法分則或者其他法律最相類似的規(guī)定。”設(shè)立監(jiān)督人的合同雖然是合同法和其他法律沒有明文規(guī)定的合同，但依照上述規(guī)定，合同法當(dāng)然完全適用于本案。

二、關(guān)于監(jiān)督人在被監(jiān)督當(dāng)事人違約的情況下是否承擔(dān)責(zé)任的問題

對于這一問題，應(yīng)當(dāng)按照合同法第六條所確立的誠實(shí)信用原則和該法第八條所確立的嚴(yán)守合同原則來討論和認(rèn)識(shí)。合同法確立的這兩項(xiàng)重要基本原則要求當(dāng)事人在簽訂合同時(shí)，必須表達(dá)真實(shí)的意思，并且使合同具有履行的可能；在履行合同時(shí)，必須講信用，重承諾，努力創(chuàng)造條件使合同按約履行；在履約過程中出現(xiàn)了可能影響合同正常履行的情況時(shí)，當(dāng)事人有義務(wù)互相通報(bào)情況，并及時(shí)采取措施排除履行中的障礙。在發(fā)生違約情形時(shí)，應(yīng)當(dāng)依約承擔(dān)責(zé)任。具體到本案中，縣供銷社在作為基層供銷社的監(jiān)督人參與簽訂合同后，成了合同的當(dāng)事人。監(jiān)督人在合同上享受了監(jiān)督的權(quán)利，承諾了監(jiān)督的義務(wù)，合同一經(jīng)依法成立，就要受到合同條款的約束，就要按照合同法第六條所確立的誠實(shí)信用原則和第八條所確立的嚴(yán)守合同原則，督促基層供銷社履行合同的約定，在基層供銷社可能出現(xiàn)違反合同的情形時(shí)，有義務(wù)督促糾正。現(xiàn)在被監(jiān)督的基層供銷社未按期付款，出現(xiàn)了違反合同的情形，說明縣供銷社未盡監(jiān)督職責(zé)，或者雖作了努力，但監(jiān)督的結(jié)果不符合合同的約定，則縣供銷社應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違反合同的責(zé)任，這一結(jié)論是順理成章的。

三、關(guān)于監(jiān)督人承擔(dān)責(zé)任的具體形式問題

篇(7)

違約責(zé)任，是指當(dāng)事人不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合合同約定而依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任。

包括用人單位違約責(zé)任，勞動(dòng)者違約責(zé)任，履行違約責(zé)任方式包括，繼續(xù)履行、賠償損失、采取補(bǔ)救措施、支付違約金、執(zhí)行定金處罰等。

《勞動(dòng)合同法》第八十七條規(guī)定，用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動(dòng)者支付賠償金。

（來源：文章屋網(wǎng) ）